RWR-40/2003

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA WE WROC Ł AWIU 50-413 Wroc ł aw, ul. Walo ń ska 3-5 tel. (0-71) 34 46-587, (0-71) 34-05-920, fax (0-71) 34-05-922 E-mail: wroclaw@uokik.gov.pl Wroc ł aw, dn. 22.12.2003 r. RWR 411-6/03/AG DECYZJA RWR 40/2003 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (j.t. Dz. U. 2003 r. Nr 86, poz. 804) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002 r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. nr 18 poz. 172 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek ALBA Aktiengesellschaft z siedzib ą w Berlinie, Flottenstr. 7-9, Niemcy, – w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyra ż a si ę zgod ę na dokonanie koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez spó ł k ę ALBA Aktiengesellschaft bezpo ś redniej kontroli nad Wroc ł awskim Przedsi ę biorstwem Oczyszczania SA z siedzib ą we Wroc ł awiu, ul. Traugutta 72/78 poprzez nabycie od spó ł ki RWE Umwelt Serwices Deutschland GmbH z siedzib ą w Viersen, 78,73% akcji ww. przedsi ę biorcy. Uzasadnienie W dniu 12.11.2003 r. do organu antymonopolowego wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji okre ś lonej w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów , zwanej dalej ustaw ą antymonopolow ą , polegaj ą cej na przej ę ciu przez spó ł k ę ALBA Aktiengesellschaft w Berlinie, zwanej dalej ALBA, bezpo ś redniej kontroli nad Wroc ł awskim Przedsi ę biorstwem Oczyszczania SA we Wroc ł awiu, zwanym dalej WPO, poprzez nabycie 78,73% akcji WPO. Postanowieniem Prezesa UOKiK z dnia 25.11.2003 r., na podstawie art. 44 ust. 1 ustawy antymonopolowej zosta ł o wszcz ę te post ę powanie antymonopolowe w sprawie opisanej koncentracji. W wyniku przeprowadzonego post ę powania organ antymonopolowy ustali ł , co nast ę puje : 1. Łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia, t.j. w roku 2002, okre ś lony zgodnie z art. 15 ustawy oraz tre ś ci ą rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 23 maja 2001 r. w sprawie obliczania obrotu przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji (Dz. U. nr 60 poz. 611) wyniós ł ***tajemnica przedsi ę biorstwa***, co oznacza, ż e przekroczy ł ustawowy próg równowarto ś ci 50 mln EUR. Jednocze ś nie nie zosta ł y spe ł nione przes ł anki negatywne, okre ś lone w art. 13 pkt 1 i 2 ustawy antymonopolowej, tj.: - obrót przedsi ę biorcy, nad którym ma nast ą pi ć przej ę cie kontroli - w roku obrotowym poprzedzaj ą cym zg ł oszenie przekracza ł równowarto ść 10 mln euro, - łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców zamierzaj ą cych dokona ć koncentracji przekracza 20%. W zwi ą zku z tym, i ż zosta ł y spe ł nione przes ł anki z art. 12 ust. 1 i ust. 2 pkt 2 oraz nie zosta ł y spe ł nione przes ł anki negatywne z art. 13 ww. ustawy antymonopolowej, powsta ł obowi ą zek zg ł oszenia Prezesowi Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów zamiaru ww. koncentracji. Zatem zamierzona koncentracja podlega prawnemu obowi ą zkowi zg ł oszenia Prezesowi UOKiK. Dowód: karty 1-2, 48, 138, 173, 179. 2. ALBA Aktiengesellschaft jest spó ł ka akcyjn ą , nale żą c ą do grupy kapita ł owej ALBA (Niemcy). W ł a ś cicielami spó ł ki s ą dwie osoby fizyczne, po 49,99% kapita ł u akcyjnego ka ż da, pozosta ł e 0,02% kapita ł u nale ż y do niemieckiej spó ł ki ALBA Holding AG. Przedmiotem dzia ł ania grupy jest szeroko poj ę ta gospodarka odpadami i z ł omem na terenie Niemiec, Polski oraz Bo ś ni. Zasadnicza cz ęść dzia ł alno ś ci grupy zlokalizowana jest jednak w Niemczech. W Polsce grupa ALBA jest obecna na rynkach obejmuj ą cych miasta województwa ś l ą skiego. Przedmiotem statutowej dzia ł alno ś ci Spó ł ki ALBA jest ś wiadczenie us ł ug systemowych oraz zbieranie, wykorzystywanie, recykling, obróbka, sk ł adowanie i usuwanie odpadów i surowców wtórnych, a tak ż e wszystkie czynno ś ci ekonomiczne zwi ą zane z powy ż szym oraz wspieraj ą ce ww. dzia ł alno ść oraz dzia ł ania pomocnicze i dodatkowe, w tym za ł atwianie innych transakcji handlowych i us ł ugowych. W Polsce ALBA posiada udzia ł y nast ę puj ą cych przedsi ę biorców: - ALBA Recykling Sp. z o.o. – 100% - ALBA Polska Sp. z o.o. – Chorzów - 100% - ALBA ekoserwis Sp. z o.o. – Radzionków - 99,9% - ALBA PGK Sp. z o.o. – Czelad ź - 96,4% - ALBA PTS Sp. z o.o. - Tychy – 86% - PTS ALBA Sp. z o.o.- Chorzów – 80% - ALBA MPGK Sp. z o.o. – D ą browa Górnicza– 51,08% Dowód: karty 51, 66, 70-77. 3. WPO jest spó ł k ą akcyjn ą zale ż n ą od niemieckiej spó ł ki RWE Umwelt Serwices Deutschland GmbH, posiadaj ą cej 78,73% akcji WPO, nale żą cej do grupy kapita ł owej RWE (Niemcy), która dzia ł a m.in. na rynku gospodarki odpadami. Pozosta ł e 21,08% znajduje si ę w posiadaniu Gminy, a w ł a ś cicielami 0,19% s ą pracownicy. Przedmiotem 2 dzia ł ania spó ł ki RWE Umwelt Serwices Deutschland jest ka ż dy rodzaj wykorzystywania i usuwania odpadów i surowców wtórnych oraz sprzeda ż na rynku pozyskanych z nich materia ł ów, zabezpieczenie i rekultywacja starych sk ł adów ś mieci/ha ł d odpadów, czyszczenie przemys ł owe, budowa i prowadzenie zak ł adów oczyszczania i przetwarzania odpadów. Przedmiotem dzia ł alno ś ci WPO jest: - wywóz ś mieci i odpadów (PKD 90 00 A); - us ł ugi sanitarne i pokrewne (PKD 90 00 C), - unieszkodliwianie odpadów (PKD 90 00 B), - produkcja pojemników metalowych (PKD 28 71 Z), - badania i analizy techniczne (PKD 74 30 Z), - towarowy transport drogowy pojazdami specjalizowanymi (PKD 60 24 A), - odprowadzanie ś cieków (PKD 990 00 D), - sprz ą tanie i czyszczenie obiektów (PKD 74 70 Z), - dzia ł alno ść us ł ugowa zwi ą zana z zagospodarowaniem terenów zieleni (PKD 901 41 B), - zagospodarowanie niemetalowych odpadów i wyrobów wybrakowanych (PKD 37 20 Z). WPO dzia ł a na obszarze miasta Wroc ł awia oraz trzynastu s ą siaduj ą cych gmin. WPO nie posiada podmiotów zale ż nych. Dowód: karty 30-33, 68, 79-88. 4. Rynkiem produktowym zarówno dla ALBY jak i dla WPO jest rynek gospodarowania odpadami (PKD 90.00), w szczególno ś ci za ś rynek wywozu ś mieci i odpadów. Je ś li natomiast chodzi o rynek w ł a ś ciwy w uj ę ciu geograficznym, to ALBA dzia ł a g ł ównie w Niemczech, ale tak ż e w Polsce i Bo ś ni. W Polsce ALBA dzia ł a na rynkach lokalnych, tj. w 23 miejscowo ś ciach na obszarze województwa ś l ą skiego. Rynkiem geograficznym dla dzia ł alno ś ci WPO jest obszar Wroc ł awia oraz kilkunastu s ą siaduj ą cych z Wroc ł awiem gmin.. W zakresie g ł ównej dziedziny dzia ł alno ś ci, tj. wywozu ś mieci i odpadów ALBA na polskich rynkach lokalnych (18 miejscowo ś ci) posiada udzia ł y od 0,6% do 85%. Udzia ł w rynku wywozu odpadów WPO na terenie 13 gmin województwa dolno ś l ą skiego waha si ę od 1% do 100%. Dowód: karty 51, 431-434. 5. W dniu 31 pa ź dziernika 2003 r. ALBA oraz RWE Umwelt Services Deutschland GmbH zawar ł y zobowi ą zuj ą c ą umow ę kupna/sprzeda ż y akcji WPO. Zgodnie z umow ą przeniesienie w ł asno ś ci akcji nast ą pi na mocy odr ę bnej umowy rozporz ą dzaj ą cej, która zostanie zawarta po uzyskaniu wszystkich wymaganych zezwole ń , m.in. zgody Prezesa UOKiK. ALBA nabywa 60.064 akcji, co stanowi 78,73% kapita ł u akcyjnego WPO i taki sam procent g ł osów na WZA. Dowód: karty 47, 99-133. 6. Przyczyn ą koncentracji jest strategia ALBY, zak ł adaj ą ca rozwój na rynkach takich jak Polska, które posiadaj ą dobre prognozy dotycz ą ce d ł ugoterminowego wzrostu w sektorze gospodarowania odpadami. Ma to nast ą pi ć poprzez rozszerzenie dzia ł alno ś ci ALBY na kraje Europy Ś rodkowej i Wschodniej oraz polepszenie jako ś ci ś wiadczonych us ł ug, a tak ż e zwi ę kszenie efektywno ś ci dzia ł a ń podejmowanych przez 3 WPO poprzez usprawnienie systemu zarz ą dzania oraz wdro ż enie nowych technologii. Celem koncentracji za ś jest przej ę cie bezpo ś redniej kontroli nad WPO i zajmowan ą przez tego przedsi ę biorc ę cz ęś ci ą rynku. Dowód: karty 8-11,46. Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje : Zgodnie z art.17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów Prezes Urz ę du, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie ograniczona. Dla oceny pozycji łą cz ą cych si ę przedsi ę biorców oraz wp ł ywu dokonywanej koncentracji na konkurencj ę nale ż y zdefiniowa ć rynek w ł a ś ciwy dla dokonywanego łą czenia. Zgodnie z art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez poj ę cie rynku w ł a ś ciwego rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. Na rynek w ł a ś ciwy sk ł ada si ę rynek produktowy oraz rynek geograficzny. W wymiarze produktowym rynkiem w ł a ś ciwym dla dokonywanej koncentracji jest rynek wywozu ś mieci i odpadów (PKD 90 00 A) jako g ł ówna dziedzina dzia ł alno ś ci WPO, pokrywaj ą ca si ę z dzia ł alno ś ci ą ALBY. Nale ż y wi ę c uzna ć , i ż obie Spó ł ki uczestnicz ą ce w koncentracji dzia ł aj ą na tych samych rynkach produktowych. Okre ś laj ą c rynek w ł a ś ciwy w wymiarze geograficznym nale ż y zauwa ż y ć , i ż obaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji dzia ł aj ą na odr ę bnych rynkach geograficznych, którymi s ą rynki lokalne. ALBA dzia ł a na terenie miast województwa ś l ą skiego, za ś WPO na terenie miasta Wroc ł awia oraz 12 s ą siaduj ą cych z Wroc ł awiem gmin. W sensie geograficznym dla rozpatrywanej koncentracji nie istniej ą wi ę c rynki wspólne. Podsumowuj ą c, rynkiem w ł a ś ciwym dla dokonywanej koncentracji jest lokalny rynek wywozu ś mieci i odpadów, obejmuj ą cy g ł ównie obszar miasta Wroc ł awia. Z uwagi na to, i ż ALBA nie prowadzi ł a dot ą d ż adnej dzia ł alno ś ci na rynku dzia ł ania WPO, rozpatrywana koncentracja nie wp ł ynie negatywnie na dotychczasowy uk ł ad rynkowy, tj. struktur ę podmiotow ą rynku w ł a ś ciwego i poziom konkurencji na wroc ł awskim rynku wywozu ś mieci i odpadów. Struktura poda ż owa rynku nie ulegnie bowiem zmianie. Zmiana nast ą pi jedynie po stronie struktury w ł asno ś ciowej (koncentracja w ł asno ś ciowa), wskutek czego konkurencja na przedmiotowym rynku nie zostanie ograniczona ani zniekszta ł cona. 4 W zwi ą zku z powy ż szym Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów nie ma zastrze ż e ń co do zamiaru koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez spó ł k ę ALBA Aktiengesellschaft w Berlinie, bezpo ś redniej kontroli nad Wroc ł awskim Przedsi ę biorstwem Oczyszczania SA we Wroc ł awiu, poprzez nabycie od spó ł ki RWE Umwelt Serwices Deutschland GmbH z siedzib ą w Viersen, akcji WPO SA w ilo ś ci powoduj ą cej osi ą gni ę cie 78,73% g ł osów na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy ww. Spó ł ki. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji, Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów , w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji s ł u ż y stronie odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów - Delegatury UOKiK we Wroc ł awiu, w terminie dwutygodniowym od dnia otrzymania decyzji. Z up. Prezesa UOKiK Dyrektor Delegatury UOKiK we Wroc ł awiu Zbigniew Jurczyk 5