RWR-28/2002

PREZES URZĘDU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA WE WROCŁAWIU 50-413 Wrocław, ul. Walońska 3-5 tel. (0-71) 34 46-587, (0-71) 34-05-920, fax (0-71) 34-05-922 E-mail: wroclaw@uokik.gov.pl RWR 411 - 10/2002/JB Wrocław, dn..18.12.2002 r. DECYZJA RWR 28 /2002 Na podstawie art. 104 k.p.a. i art. 17 w związku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2000 r. Nr 122, poz. 1319), w imieniu Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów, po rozpatrzeniu dokonanego przez spółkę Zielonogórska Elektrociepłownia Gazowa Sp. z o.o. z siedzibą w Zielonej Górze, zgłoszenia zamiaru koncentracji polegającej na przejęciu bezpośredniej kontroli nad częścią majątku Miejskiego Zakładu Energetyki Cieplnej Sp. z o.o. z siedzibą w Zielonej Górze, co spowoduje przejęcie bezpośredniej kontroli nad ww. Spółką, wydaje się zgodę na dokonanie powyŜszej koncentracji. UZASADNIENIE Do Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów Delegatura we Wrocławiu w dniu 4 listopada 2002 r. wpłynęło od spółki Zielonogórska Elektrociepłownia Gazowa Sp. z o.o. (ZelGaz Sp. z o.o.) z siedzibą w Zielonej Górze zgłoszenia zamiaru koncentracji polegającej na przejęciu przez ww. Spółkę bezpośredniej kontroli nad częścią majątku Miejskiego Zakładu Energetyki Cieplnej Sp. z o.o. (MZEC Sp. z o.o.) z siedzibą w Zielonej Górze, poprzez wydzierŜawienie przez ZelGaz Sp. z o. o na okres 20 lat systemu ciepłowniczego będącego własnością MZEC Sp. z o.o., co spowoduje przejęcie bezpośredniej kontroli nad ww. Spółką. Z dokonanej przez Urząd analizy nadesłanego materiału zgłoszeniowego wynika, iŜ łączny obrót przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji w 2001 r. przekroczył 50 000 000 euro, a obrót grupy kapitałowej przedsiębiorcy którego udziały będą objęte (MZEC Sp. z o.o.) przekracza 10 000 000 euro. Jednocześnie na podstawie powyŜszej analizy wynika, Ŝe łączny udział w lokalnym rynku zaopatrzenia w ciepło na terenie Zielonej Góry łączących się przedsiębiorców przekracza 20%. W związku z tym, iŜ zostały spełnione przesłanki z art. 12 ust. 1 i ust. 2 pkt 2 oraz nie zostały spełnione przesłanki negatywne z art. 13 pkt 1a i pkt 2 ww. ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, powstał obowiązek zgłoszenia Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów zamiaru ww. koncentracji. Wobec powyŜszego Prezes UOKiK wszczął postępowanie w sprawie przejęcia kontroli nad częścią majątku spółki MZEC. 2 Po przeanalizowaniu materiału zgromadzonego w sprawie organ antymonopolowy ustalił co następuje : 1. ZelGaz Sp. z o.o. jest podmiotem naleŜącym dotychczas w 100% do spółki ,Elektrociepłownia Zielona Góra S.A.” (grupa Electricite de France), który po zarejestrowaniu w 1999 r. nie podjął Ŝadnej działalności. 12 lipca 2002 r. Prezes UOKIK wydał zgodę na przejęcie bezpośredniej kontroli nad spółką ZelGaz przez spółkę Dalkia Termika S.A, która jest kontrolowana pośrednio wspólnie przez Electricite de France (EdF) i Vivendi Environment (VE). Kapitał zakładowy ZelGaz Sp. z o.o. został podwyŜszony w dniu 25 października 2002 r. i w tym samym dniu Dalkia Termika S.A. złoŜyła oświadczenie o objęciu udziałów w podwyŜszonym kapitale zakładowym tej Spółki. Przedmiotem statutowej działalności Spółki jest m.in. : - produkcja i dystrybucja ciepła (pary wodnej oraz gorącej wody) (PKD 40.30.A i 40.30.B), - wytwarzanie i dystrybucja energii elektrycznej (PKD 40.10.), - wykonywanie instalacji elektrycznych (PKD 45.31.A.). (Dowód : k. 2, 3, 5, 22 ). 2. MZEC Sp. z o.o. jest podmiotem w którym 87,51% udziałów posiada ,,Elektrociepłownia Zielona Góra S.A.” (grupa EdF). Przedmiotem statutowej działalności Spółki jest produkcja i dystrybucja ciepła (pary wodnej i gorącej wody) – PKD 40.30. MZEC Sp. z o.o. posiada 47% udział w lokalnym rynku dystrybucji ciepła oraz 6% udział w lokalnym rynku produkcji (wytwarzania) ciepła. Jednocześnie naleŜy zaakcentować, iŜ Spółka posiada na terenie Zielonej Góry 100% udział w dystrybucji ciepła w systemie scentralizowanym (monopol naturalny). (Dowód : k. 3, 6, 13, 15, 22 ) 3. Dalkia Termika S. A. jest jednym z inwestorów mniejszościowych w spółce Elektrociepłownia Zielona Góra S.A. (inwestorem większościowym jest spółka Kogeneracja SA z siedzibą we Wrocławiu). Elementem umowy prywatyzacyjnej, zawartej w dniu 7 września 2001 r. przez inwestorów i Skarb Państwa jest zobowiązanie inwestorów do dokonania restrukturyzacji systemu dystrybucji ciepła w Zielonej Górze. Z tego względu Dalkia Termika S.A. i ZelGaz Sp z o.o. zdecydowały się zrestrukturyzować działalność spółki MZEC. Dalkia Termika S.A. i Kogeneracja S.A. ustaliły, Ŝe restrukturyzacja rynku dystrybucji ciepła w Zielonej Górze zostanie wykonane przez spółkę Dalkia Termika, za pośrednictwem jej spółki zaleŜnej ZelGaz Sp. z o.o. W oparciu o wydzierŜawiony majątek ZelGaz Sp. z o.o. będzie prowadzić działalność w zakresie wytwarzania, przesyłania i dystrybucji ciepła oraz obrotu ciepłem, stając się w miejsce spółki MZEC, jedynym przedsiębiorstwem ciepłowniczym prowadzącym swoją działalność na terenie Zielonej Góry. Przedmiotowa koncentracja zapewnić ma m.in. poprawę sprawności systemu ciepłowniczego na terenie Zielonej Góry, co będzie korzystne dla odbiorców – pozwoli bowiem w perspektywie czasowej ograniczyć koszty przez nich ponoszone. (Dowód : k. 4, 5, 12 ). 3 Organ antymonopolowy zwaŜył, co następuje : Zgodnie z art.17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów Prezes Urzędu, w drodze decyzji, wydaje zgodę na dokonanie koncentracji, w wyniku której nie powstanie lub nie umocni się pozycja dominująca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie ograniczona. Dla oceny pozycji łączących się przedsiębiorców oraz wpływu dokonywanej koncentracji na konkurencję naleŜy zdefiniować rynek właściwy dla dokonywanego łączenia. Zgodnie z art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez pojęcie rynku właściwego rozumie się rynek towarów, które ze względu na przeznaczenie, cenę oraz właściwości, w tym jakość, są uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz są oferowane na obszarze, na którym ze względu na ich rodzaj i właściwości, istnienie barier dostępu do rynku, preferencje konsumentów, znaczące róŜnice cen i koszty transportu, panują zbliŜone warunki konkurencji. Na rynek właściwy składa się rynek produktowy oraz rynek geograficzny. W wymiarze produktowym rynkiem właściwym dla dokonywanej koncentracji jest rynek zaopatrzenia w ciepło. NaleŜy więc uznać, iŜ obie Spółki uczestniczące w koncentracji działają (mają zamiar działać) na tych samych rynkach produktowych. Określając rynek właściwy w wymiarze geograficznym naleŜy wskazać, iŜ specyfika przedsiębiorców prowadzących działalność na ww. rynku produktowym uniemoŜliwia prowadzenie przedmiotowej działalności poza rynkiem lokalnym. Energia cieplna nie nadaje się bowiem do dystrybucji na dalekie odległości ze względu na wymogi techniczne i opłacalność ekonomiczną. Dlatego teŜ za rynek wytwarzania i dystrybucji energii cieplnej uznaje się powszechnie obszar miasta, bądź gminy i jest to rynek lokalny. W niniejszej sprawie rynek geograficzny stanowi obszar miasta Zielona Góra. W tym miejscu naleŜy zaakcentować, iŜ spółka ZelGaz nie prowadziła dotychczas przedmiotowej działalności na lokalnym rynku zaopatrzenia w ciepło na terenie Zielonej Góry (od momentu rejestracji w 1999 r. Spółka nie podjęła Ŝadnej działalności), a więc jej udział w ww. rynku wynosi 0%. Z uwagi na to, iŜ spółka ZelGaz nie prowadziła dotąd Ŝadnej działalności, rozpatrywana koncentracja nie wpłynie negatywnie na dotychczasowy układ rynkowy i konkurencję w zakresie zaopatrzenia w energię cieplną na lokalnym rynku w Zielonej Górze ani na jakimkolwiek innym rynku. Struktura podaŜowa rynku nie ulegnie bowiem zmianie. Podmiot, który dotychczas prowadzi działalność w tym zakresie – MZEC Sp. z o.o. - zostanie zastąpiony przez ZelGaz Sp. z o.o., czyli nie powstanie ani nie umocni się pozycja dominująca spółki ZelGaz, wskutek czego konkurencja na przedmiotowym rynku nie zostanie ograniczona. W związku z powyŜszym Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów nie ma zastrzeŜeń co do zamiaru koncentracji polegającej na przejęciu przez Zielonogórską Elektrociepłownie Gazową Sp. z o.o. z siedzibą w Zielonej Górze bezpośredniej kontroli nad częścią majątku Miejskiego Zakładu Energetyki Cieplnej Sp. z o.o. z siedzibą w Zielonej Górze, poprzez wydzierŜawienie przez ZelGaz Sp. z o.o. na okres 20 lat systemu ciepłowniczego będącego własnością MZEC Sp. z o.o., co spowoduje przejęcie bezpośredniej kontroli nad ww. Spółką. Wobec powyŜszego orzeczono jak w sentencji, 4 Od niniejszej decyzji słuŜy stronom odwołanie do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów za pośrednictwem Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów - Delegatura UOKiK we Wrocławiu, w terminie dwutygodniowym od dnia otrzymania decyzji. Z up. Prezesa UOKiK Dyrektor Delegatury UOKiK we Wrocławiu Zbigniew Jurczyk Otrzymuje : Pełnomocnik ZelGaz Sp. z o.o. D. Janczak i Wspólnicy SK ul. Paderewskiego 8 61-770 Poznań