RWR-10/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA WE WROC Ł AWIU 50-413 Wroc ł aw, ul. Walo ń ska 3-5 tel.(071)344 65 87, (071)34 05 920, fax (071)34 05 922 e-mail: wroclaw@uokik.gov.pl Wroc ł aw, 24.02.2004 r. RWR 421-1/04/JB DECYZJA RWR 10/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (t.j. Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002 r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. nr 18 poz. 172 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego w sprawie koncentracji wszcz ę tego na wniosek spó ł ki Kingscroft Holdings Limited siedzib ą w Halifax w Kanadzie - w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów: wyra ż a si ę zgod ę na dokonanie koncentracji polegaj ą cej na nabyciu przez Kingscroft Holdings Limited siedzib ą w Halifax 81% udzia ł ów spó ł ki Greenbrier Europe B.V. z siedzib ą w Amsterdamie (Holandia), co spowoduje przekroczenie 50% g ł osów na zgromadzeniu wspólników ww. Spó ł ki. UZASADNIENIE Do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Delegatura we Wroc ł awiu w dniu 21 stycznia 2004 r. wp ł yn ęł o od spó ł ki Kingscroft Holdings Limited siedzib ą w Halifax, zwanej dalej KHL, zg ł oszenie zamiaru koncentracji polegaj ą cej na nabyciu 81% udzia ł ów spó ł ki Greenbrier Europe B.V. z siedzib ą w Amsterdamie, co spowoduje przekroczenie 50% g ł osów na zgromadzeniu wspólników ww. Spó ł ki i przej ę cie nad ni ą bezpo ś redniej kontroli. Z dokonanej przez Urz ą d analizy nades ł anego materia ł u zg ł oszeniowego wynika, i ż łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w 2003 r., tj. w roku poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia zamiaru koncentracji, przekroczy ł 50.000.000 euro. Jednocze ś nie nie wyst ą pi ł a w sprawie ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek wymienionych w art. 13 ww. ustawy, powoduj ą ca zwolnienie od konieczno ś ci zg ł oszenia przedmiotowej koncentracji. W zwi ą zku z tym, i ż zosta ł y spe ł nione przes ł anki z art. 12 ust. 1 i ust. 2 pkt 2 oraz nie zosta ł y spe ł nione przes ł anki negatywne z art. 13 ww. ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów – zwanej dalej równie ż ustaw ą antymonopolow ą - powsta ł obowi ą zek zg ł oszenia Prezesowi Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów zamiaru ww. koncentracji. Wobec powy ż szego Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej Prezesem UOKiK lub organem antymonopolowym wszcz ął postanowieniem post ę powanie w sprawie nabycia udzia ł ów spó ł ki Greenbrier Europe B.V. (Greenbrier Europe). 2 W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł co nast ę puje: 1. Przyczyny i opis transakcji 1.1. Przedmiotowa transakcja ma charakter eksterytorialny, poniewa ż dokonuje si ę pomi ę dzy Spó ł kami, z których ż adna nie ma siedziby na terenie Polski. Jednak ze wzgl ę du na fakt, i ż jeden z przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w przedmiotowej koncentracji (Greenbrier Europe) posiada w Polsce spó ł k ę zale ż n ą (Wagony Ś widnica S.A. z siedzib ą w Ś widnicy), znajduj ą zastosowanie w niniejszej sprawie przepisy ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów, co wynika z jej art. 1 ust. 2. Dowód: karty 2, 3. 1.2. Przyczyn ą zg ł oszonej organowi antymonopolowemu transakcji jest zmiana strategii rozwoju spó ł ki The Greenbrier Companies Inc. (USA) posiadaj ą cej 100% udzia ł ów w spó ł ce zale ż nej –Greenbrier U.K. Limited z siedzib ą w Londynie (W. Brytania), która z kolei posiada 100% udzia ł ów w Greenbrier Europe. Spó ł ka The Greenbrier Companies Inc. sprzedaje wi ę kszo ść udzia ł ów spó ł ki Greenbrier Europe pragn ą c skupi ć swoj ą dzia ł alno ść na podstawowych dla niej rynkach Ameryki Pó ł nocnej. Niemniej jednak Greenbrier U.K. Limited zamierza utrzyma ć mniejszo ś ciowy udzia ł (19%) w zbywanym przedsi ę biorstwie. Spó ł ka KHL – przejmuj ą ca bezpo ś redni ą kontrol ę nad spó ł k ą Greenbrier Europe nie prowadzi ł a dotychczas ż adnej dzia ł alno ś ci operacyjnej i zosta ł a utworzona przez osoby fizyczne w celu przej ę cia Greenbrier Europe. Dowód: karty 3, 17. 1.3. Przedmiotowa koncentracja polega na przej ę ciu przez KHL kontroli nad Greenbrier Europe. Kontrol ę nad Greenbrier Europe przejmie jeden przedsi ę biorca, tj. KHL. W wyniku koncentracji KHL przejmie bezpo ś redni ą kontrol ę nad Greenbrier Europe oraz – po ś rednio – nad spó ł k ą w której Greenbrier Europe posiada 97% udzia ł ów, tj. Wagony Ś widnica S.A. Przej ę cie kontroli nast ą pi przez nabycie przez KHL 179 nowoutworzonych udzia ł ów w Greenbrier Europe, o warto ś ci nominalnej 453,78 euro ka ż dy, stanowi ą cych 81% wszystkich udzia ł ów w kapitale zak ł adowym Greenbrier Europe i uprawniaj ą cych do 81% g ł osów na zgromadzeniu wspólników ww. Spó ł ki. Nabycie zostanie dokonane na podstawie umowy sprzeda ż y udzia ł ów. W wyniku nabycia KHL b ę dzie posiada ł 81% udzia ł ów w Greenbrier Europe, tj. 179 udzia ł ów uprawniaj ą cych do 81% g ł osów na zgromadzeniu wspólników ww. Spó ł ki. Strony rozwa ż aj ą mo ż liwo ść emisji wi ę kszej ilo ś ci udzia ł ów Greenbrier Europe przeznaczonych do nabycia przez KHL. Jednak ż e bez wzgl ę du na ilo ść wyemitowanych udzia ł ów przeznaczonych do nabycia przez KHL, ilo ść nabytych udzia ł ów przez KHL w ka ż dym przypadku stanowi ć b ę dzie 81% łą cznej ilo ś ci udzia ł ów Greenbrier Europe oraz b ę dzie uprawnia ć do 81% wszystkich g ł osów na zgromadzeniu wspólników Greenbrier Europe. Nabycie udzia ł ów Greenbrier Europe nast ą pi po spe ł nieniu warunku zawieszaj ą cego do Umowy Sprzeda ż y Udzia ł ów, tj. po uzyskaniu decyzji Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyra ż aj ą cej zgod ę na dokonanie przedmiotowej koncentracji. Zg ł aszaj ą cy (Greenbrier Europe) zamiar przedmiotowej koncentracji poda ł , i ż Strony zamierzaj ą zawrze ć warunkow ą ,,Umow ę Sprzeda ż y Udzia ł ów” przed dniem 31 stycznia 2004 roku. KHL nab ę dzie w wyniku transakcji wy łą cznie udzia ł y w kapitale zak ł adowym Greenbrier Europe. Niemniej jednak, w konsekwencji, KHL przejmie równie ż po ś rednio kontrol ę nad spó ł kami: Wagony Ś widnica S.A. z siedzib ą w Ś widnicy oraz Greenbrier Germany GmbH z siedzib ą w Siegen (Niemcy). Dowód: karty 14, 15. 3 2. Uczestnicy koncentracji 2.1. Kingscroft Holdings Limited (KHL) – aktywny uczestnik koncentracji jest spó ł k ą za ł o ż on ą 22 grudnia 2003 r. przez cztery osoby fizyczne (Gerard Regan, James Palmer, Harry Steele i Craig Dobbin) z których ka ż da posiada po 25% akcji spó ł ki KHL. Ż aden z akcjonariuszy samodzielnie nie kontroluje KHL. Spó ł ka nie prowadzi ł a dotychczas ż adnej dzia ł alno ś ci operacyjnej. KHL nie posiada równie ż ż adnych spó ł ek zale ż nych. Dowód: karty 18, 19, 20. 2.2. Greenbrier Europe – pasywny uczestnik koncentracji jest spó ł k ą w 100% zale ż n ą od spó ł ki Greenbrier U.K. Limited (W. Brytania), w której z kolei 100% udzia ł ów posiada spó ł ka The Greenbrier Companies Inc (USA). Greenbrier Europe jest wiod ą cym dostawc ą kolejowych wagonów towarowych w Europie. Spó ł ka ta posiada dwie spó ł ki zale ż ne : Wagony Ś widnica S.A., która zajmuje si ę produkcja wagonów towarowych przeznaczonych do sprzeda ż y na rynku europejskim oraz Greenbrier Germany GmbH z siedzib ą w Siegen (Niemcy), zajmuj ą c ą si ę sprzeda żą , marketingiem, wzornictwem, projektowaniem i zarz ą dzaniem projektów. Greenbrier Europe posiada 97% udzia ł ów w Wagonach Ś widnica i 100% udzia ł ów w Greenbrier Germany. Spó ł ki : Wagony Ś widnica i Greenbrier Germany nie posiadaj ą ż adnych spó ł ek zale ż nych. Dowód: karty 13, 17, 20. 2.3. The Greenbrier Companies Inc jest przedsi ę biorc ą dominuj ą cym grupy kapita ł owej Greenbrier do której nale ż y Greenbrier Europe. Spó ł ka The Greenbrier Companies Inc. jest kontrolowana przez dwie osoby fizyczne: Williama A. Furmana i Alana Jamesa. Greenbrier lub panowie William A. Furman i Alan James po ś rednio b ą d ź bezpo ś rednio kontroluj ą nast ę puj ą ce spó ł ki z siedzibami w Stanach Zjednoczonych, Kanadzie i Meksyku: Gunderson, Inc., Gunderson Leasing, Inc., Gunderson Marine, Inc., Gunderson Rail Services, Inc., Gunderson Specialty Products, LLC, Ohio Castings Company, LLC, Greenbrier Management Services, LLC, Greenbrier Leasing, L.P., Greenbrier Leasing Limited Partner, LLC, Greenbrier Railcar, Inc., Greenbrier Logistics, Inc., Interamerican Logistics, Inc., Superior Transportation Systems, Inc., Tolan O’Neal Transportation & Logistics, Inc., Autostack Corporation, Greenrier – Concarril, LLC, Greenbrier de Mexico, Greenbrier Leasing Limited, Gunderson – Concarill SA de CV, Trenton Works Limited, 3048389 Nova Scotia Limited, James – Furman & Company. (“Ameryka ń skie Spó ł ki Zale ż ne”). Ameryka ń skie Spó ł ki Zale ż ne nie posiadaj ą spó ł ek zale ż nych lub stowarzyszonych dzia ł aj ą cych w Polsce lub Europie. One same tak ż e nie prowadz ą ż adnej dzia ł alno ś ci na terenie Polski lub Europy. Dowód: karta 20. 2.4. Udzia ł y Greenbrier Europe w europejskich rynkach sprzeda ż y wagonów kolejowych s ą nast ę puj ą ce : • [tajemnica przedsi ę biorstwa] w rynku cystern; • [tajemnica przedsi ę biorstwa] w rynku wagonów towarowych zamykanych; • [tajemnica przedsi ę biorstwa] w rynku wagonów przewozu masowego; • [tajemnica przedsi ę biorstwa] w rynku platform; • [tajemnica przedsi ę biorstwa] w rynku platform do kolejowego przewozu pojazdów transportowych. Udzia ł Spó ł ki KHL na ka ż dym z ww. rynków wynosi 0%. 4 Greenbrier Europe nie prowadzi dzia ł alno ś ci w zakresie sprzeda ż y wagonów na polskim rynku. Nale ż y podkre ś li ć , i ż polski przedsi ę biorca zale ż ny wobec ww. Spó ł ki, tj. Wagony Ś widnica, eksportuje ca łą swoj ą produkcj ę wagonów za granic ę . W zwi ą zku z powy ż szym Greenbrier Europe, jak równie ż Wagony Ś widnica, nie maj ą ż adnego udzia ł u w polskim rynku sprzeda ż y kolejowych wagonów towarowych (udzia ł w ww. rynku wynosi 0%). Dowód: karty 2, 27, 28. Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje : 3. Rynki na które koncentracja wywiera wp ł yw. 3.1 Zgodnie z art.17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów Prezes Urz ę du, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie ograniczona. Dla oceny pozycji łą cz ą cych si ę przedsi ę biorców oraz wp ł ywu dokonywanej koncentracji na konkurencj ę nale ż y zdefiniowa ć rynek w ł a ś ciwy dla dokonywanego łą czenia. Zgodnie z art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez poj ę cie rynku w ł a ś ciwego rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. Na rynek w ł a ś ciwy sk ł ada si ę rynek produktowy oraz rynek geograficzny. 3.2 Dla dzia ł alno ś ci Greenbrier Europe rynkiem produktowym jest rynek sprzeda ż y kolejowych wagonów towarowych. Rynek ten mo ż na podzieli ć na kilka w ęż szych rynków (subrynków) obejmuj ą cych poszczególne typy wagonów towarowych, tj. cysterny, wagony towarowe zamykane, wagony do przewozu masowego, platformy oraz platformy p ł askie do przewozu pojazdów transportowych. Z uwagi na to, i ż Greenbrier Europe prowadzi dzia ł alno ść na terytorium ca ł ej Europy oraz uwzgl ę dniaj ą c orzeczenia Komisji Europejskiej (np. Decyzja 97/25/EC z dnia 18 pa ź dziernika 1995 r. w sprawie ABB/Daimler Benz, Dziennik Urz ę dowy L 11/1997) nale ż y stwierdzi ć , i ż rynkiem geograficznym w sektorze przemys ł u kolejowego – w tym równie ż wagonów towarowych- jest rynek europejski. W tym miejscu nale ż y zaakcentowa ć , i ż KHL nie prowadzi ł a dotychczas ż adnej dzia ł alno ś ci w zwi ą zku z tym nie mo ż na mówi ć o rynkach, na których dzia ł a (udzia ł w rynku spó ł ki KHL wynosi 0%) . Tak wi ę c, dla rozpatrywanej koncentracji nie istniej ą wspólne rynki w ł a ś ciwe, w zwi ą zku z czym planowana koncentracja nie spowoduje ż adnych zmian w poziomie konkurencji. Nast ą pi jedynie zmiana w ł a ś ciciela spó ł ki Greenbrier Europe – tzw. koncentracja w ł asno ś ciowa. 3.3 W przedmiotowej sprawie nie ma rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, jak równie ż w uk ł adzie wertykalnym. Jedynym rynkiem na który koncentracja wywrze wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, jest europejski rynek wagonów towarowych zamykanych, na którym Greenbrier Europe osi ą gn ął udzia ł w wysoko ś ci [tajemnica przedsi ę biorstwa]. Poniewa ż KHL nie dzia ł a na tak zdefiniowanym rynku (nie prowadzi ż adnej dzia ł alno ś ci), udzia ł Greenbrier Europe w nim nie zwi ę kszy 5 si ę , a tym samym planowana koncentracja nie spowoduje ż adnego ograniczenia konkurencji na tym rynku. 4. Ocena skutków koncentracji 4.1 Maj ą c na wzgl ę dzie przepis art. 1 ust. 2 ustawy antymonopolowej stanowi ą cy, i ż ww. ustawa reguluje zasady przeciwdzia ł ania antykonkurencyjnym koncentracjom, je ż eli mog ą one wywo ł a ć skutki na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, organ antymonopolowy uzna ł za zasadne oceni ć wp ł yw niniejszej koncentracji na rynek polski. 4.2 Z uwagi na to, i ż ż aden z uczestników koncentracji nie prowadzi dzia ł alno ś ci na rynku polskim (nawet Wagony Ś widnica S.A. - spó ł ka zale ż na od Greenbrier Europe nie sprzedaje swoich wyrobów na terenie Polski), udzia ł uczestników zg ł oszonej organowi antymonopolowemu koncentracji w rynku polskim wynosi 0%. Z uwagi na powy ż sze, przedmiotowa koncentracja nie prze ł o ż y si ę w na wzrost si ł y rynkowej jej uczestników, która w konsekwencji mog ł aby mie ć wp ł yw na warunki konkurencji panuj ą ce na rynku polskim. Zatem w ocenie Prezesa UOKiK, rozpatrywana koncentracja nie doprowadzi do negatywnych skutków rynkowych w zakresie konkurencji na które wskazuje art. 19 ust 1 ww. ustawy. W zwi ą zku z powy ż szym Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów nie ma zastrze ż e ń co do zamiaru koncentracji polegaj ą cej na nabyciu przez Kingscroft Holdings Limited siedzib ą w Halifax (Kanada) 81% udzia ł ów spó ł ki Greenbrier Europe B.V. z siedzib ą w Amsterdamie (Holandia), co spowoduje przekroczenie 50% g ł osów na zgromadzeniu wspólników ww. Spó ł ki . i wyra ż a na przedmiotow ą koncentracj ę zgod ę . Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 Kpc - od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów - Delegatura UOKiK we Wroc ł awiu. Z up. Prezesa UOKiK Dyrektor Delegatury UOKiK we Wroc ł awiu Zbigniew Jurczyk Otrzymuje : Pani Ma ł gorzata Surdek Pe ł nomocnik Kingscroft Holdings Limited CMS Cameron McKenna Pawe ł D ę bowski Spó ł ka Komandytowa ul. Emilii Plater 53 00-113 Warszawa