RWA-6/2005

PREZES URZĘDU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA URZĘDU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW w Warszawie RWA-42-1-2005/MM Warszawa, dn. 09 marca 2005r. DECYZJA nr RWA- 6/2005 Na podstawie art. 17 w związku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn.: Dz. U. z 2003r. Nr 86, poz. 804 z późn. zm.) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002r. w sprawie określenia właściwości miejscowej i rzeczowej delegatur Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. Nr 18 poz. 172 z późn. zm.), po przeprowadzeniu postępowania antymonopolowego wszczętego na wniosek spółki Plaza Centers (Europe) B.V. z siedzibą w Amsterdamie (Holandia) – w imieniu Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów – wyraŜa się zgodę na dokonanie koncentracji polegającej na przejęciu przez Plaza Centers (Europe) B.V. z siedzibą w Amsterdamie (Holandia): – wyłącznej kontroli nad spółką Sadyba Centre S.A. w Warszawie, – wyłącznej kontroli nad spółką Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. w Warszawie. UZASADNIENIE W dniu 22 grudnia 2004r. do Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów wpłynęło zgłoszenie zamiaru koncentracji, określonej w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, polegającej na przejęciu przez Plaza Centers (Europe) B.V. z siedzibą w Amsterdamie (Holandia) wyłącznej, bezpośredniej kontroli nad spółkami: Sadyba Centre S.A. w Warszawie, Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. w Warszawie. Ww. zgłoszenie zostało opłacone stosownie do treści art. 77 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów oraz przepisów rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 12 kwietnia 2001r. w sprawie wysokości opłat od wniosków o wszczęcie postępowania antymonopolowego oraz trybu ich uiszczania (Dz. U. Nr 34, poz. 404). Na podstawie informacji zawartych w zgłoszeniu zamiaru koncentracji oraz informacji przekazanych w jego uzupełnieniu Prezes UOKiK ustalił, iŜ łączny obrót przedsiębiorców uczestniczących w rozpatrywanej koncentracji w 2003 r. – tj. w roku obrotowym poprzedzającym rok zgłoszenia – określony zgodnie z art. 15 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, a takŜe stosownie do przepisów rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 23 maja 2001r. w sprawie obliczania obrotu przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji 2 (Dz. U. Nr 60, poz. 611), wyniósł 191.409.739 EURO tj. 779.631.008 zł. Oznacza to, Ŝe przewidziany w art. 12 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów próg powodujący powstanie obowiązku zgłoszenia koncentracji, wynoszący 50.000.000 euro, został w rozpatrywanej sprawie przekroczony. Jednocześnie, jak ustalił Prezes UOKiK, w przypadku analizowanej koncentracji nie zaistniała Ŝadna z przesłanek egzoneracyjnych wyłączających obowiązek zgłoszenia zamiaru koncentracji, wskazanych w art. 13 pkt 1 i pkt 3-6 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów. W związku z powyŜszym, z uwagi na to, Ŝe: a/ przejęcie kontroli nad innym przedsiębiorcą jest jedną z form koncentracji, określoną w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów; b/ niniejsze zgłoszenie zamiaru koncentracji zostało dokonane przez podmiot, który był do tego uprawniony i jednocześnie zobowiązany na podstawie art. 94 ust. 2 pkt 2 ww. ustawy; c/ spełniona została niezbędna przesłanka określona w art. 12 ust. 1 ustawy, a jednocześnie nie wystąpiły przesłanki negatywne wymienione w art. 13 pkt 1 i pkt 3-6 ww. ustawy – w dniu 22 grudnia 2004r. Prezes UOKiK, działając na podstawie art. 44 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, wszczął w przedmiotowej sprawie postępowanie w sprawie koncentracji, o czym zawiadomił Plaza Center (Europe) B.V. pismem z dnia 12 stycznia 2005r. W toku postępowania antymonopolowego, w uzupełnieniu zgłoszenia zamiaru koncentracji, Zgłaszający przekazał Prezesowi UOKiK informacje i dokumenty wymagane do rozstrzygnięcia niniejszej sprawy pismami z dnia 25 stycznia 2005r. oraz z dnia 25 lutego 2005r. W toku postępowania Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów ustalił, co następuje: I. Opis transakcji Zgłoszona koncentracja dokonywana jest w trybie określonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, polega na przejęciu wyłącznej kontroli przez Zgłaszającego nad spółkami Sadyba oraz Hokus Pokus. Obecnie, kontrola nad spółkami Sadyba i Hokus Pokus wykonywana jest łącznie przez Zgłaszającego oraz Sprzedającego w taki sposób, Ŝe: (i) Sprzedający posiada obecnie waŜny tytuł prawny do 50.000 akcji zwykłych imiennych serii A spółki Sadyba Centre S.A. o wartości nominalnej 4 zł kaŜda akcja, oznaczonych numerami A 0.000.001 – 0.050.000, o całkowitej wartości nominalnej 200.000 zł, stanowiących 50% całkowitego wyemitowanego, istniejącego i opłaconego w całości kapitału zakładowego tej spółki; Sprzedający jest równolegle właścicielem 797 udziałów Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. o wartości nominalnej 50 zł kaŜdy udział i o całkowitej wartości nominalnej 39.850 zł, stanowiących 50% całkowitego ustanowionego, istniejącego i opłaconego w całości kapitału zakładowego Hokus; (ii) Zgłaszający posiada obecnie waŜny tytuł prawny do 50.000 akcji zwykłych imiennych serii A Sadyba Centre S.A. o wartości nominalnej 4 zł kaŜda akcja, oznaczonych numerami A 0.050.001 – 0.100.000, o całkowitej wartości nominalnej 200.000 zł, stanowiących 50% całkowitego wyemitowanego, istniejącego i opłaconego w całości kapitału zakładowego Sadyba; Zgłaszający kontroluje równolegle spółkę Projekt Leaders and Zenith Associate B.V. (spółka naleŜąca do grupy kapitałowej PLAZA) właściciela 797 udziałów Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. o wartości nominalnej 50 zł kaŜdy udział i o całkowitej 3 wartości nominalnej 39.850 zł, stanowiących 50% całkowitego ustanowionego, istniejącego i opłaconego w całości kapitału zakładowego Hokus W następstwie przedmiotowej koncentracji, Zgłaszający nabędzie od Sprzedającego cały pakiet posiadanych przez Sprzedającego akcji spółki Sadyba Centre S.A. oraz udziałów spółki Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. W ten sposób, Zgłaszający stanie się właścicielem 100% akcji spółki Sadyba Centre S.A. i 100% udziałów spółki Hokus i tym samym obejmie wyłączną kontrolę nad tymi przedsiębiorcami. Przejęcie kontroli nad spółkami Sadyba Centre S.A. oraz Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. przez Zgłaszającego będzie dokonane w dwóch równolegle przeprowadzanych transakcjach. Kluczową kwestią dla Zgłaszającego jest jednak, aby transakcje nabycia akcji Sadyba Centre S.A. i udziałów Hokus Pokus Sp. z o.o. zostały zrealizowane równocześnie. Podpisany przez Zgłaszającego i Sprzedającego list intencyjny (załączony do niniejszego zgłoszenia) zawiera równieŜ postanowienie, Ŝe umowy nabycia akcji Sadyba Centre S.A. i udziałów Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. będą wykonane m.in. pod warunkiem uzyskania zgody Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów. II. Przyczyny i cele gospodarcze transakcji W świetle wyjaśnień przekazanych przez Zgłaszającego, rozpatrywana w toku niniejszego postępowania koncentracja dokonywana jest z zamiarem wykonania strategii Zgłaszającego polegającej na efektywnym zarządzaniu centrami handlowymi oraz centrami rozrywki, które naleŜą do podmiotów z grupy Zgłaszającego. W ocenie Zgłaszającego, efektywne zarządzanie moŜliwe do zapewnienia w największym stopniu, gdy centrum (handlowe lub rozrywki) ma jednego właściciela. W obecnym stanie faktycznym zarówno centrum handlowe, jak i centrum rozrywki, nad który spółkami zarządzającymi (Sadyba Centre S.A. i Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o.) sprawowana jest obecnie łączna kontrola przez Zgłaszającego i Sprzedającego znajdują się w jednym miejscu - centrum Sadyba Best Mall. To jedna z podstawowych przyczyn, dla których Zgłaszający uznaje zasadność przeprowadzenia przedmiotowej koncentracji i objęcia nad "całym kompleksem" kontroli wyłącznej. Celem osiągnięcia bardziej efektywnego zarządzania jest z jednej strony, zamiar wygenerowania większego zysku dla właściciela, z drugiej zaś, zapewnienie lepszej jakości usług oferowanych konsumentowi. III. Uczestnicy koncentracji: A/ Plaza Center (Europe) B.V. z siedzibą w Amsterdamie (Holandia) (dalej równieŜ: Zgłaszający) – będący aktywnym uczestnikiem koncentracji rozpatrywanej w toku niniejszego postępowania – jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością prawa holenderskiego naleŜącą do grupy kapitałowej ELBIT i w 100% kontrolowaną przez ELBIT Medical Imaging Ltd. (Izrael). W grupie kapitałowej ELBIT moŜna wyodrębnić, wg kryterium prowadzonej działalności gospodarczej, kilka "podgrup", do których naleŜy m.in. grupa PLAZA. Wg klasyfikacji, działalność spółki Plaza Center (Europe) B.V. obejmuje: 45 budowa centrów rozrywki 92 34 Z zarządzanie centrami rozrywki 4 74 87 B działalność komercyjna pozostała, gdzie indziej niesklasyfikowana 92 34 Z działalność rozrywkowa pozostała, gdzie indziej niesklasyfikowana 70 20 Z wynajem nieruchomości na własny rachunek 70 12 Z kupno i sprzedaŜ nieruchomości na własny rachunek 70 11 Z zagospodarowanie i sprzedaŜ nieruchomości na własny rachunek 70 32 Z zarządzanie nieruchomościami na zlecenie 74 14 A doradztwo w zakresie prowadzenia działalności gospodarczej i zarządzania Faktyczna działalność spółek z grupy PLAZA, kontrolowanych pośrednio lub bezpośrednio przez Zgłaszającego, jest działalnością developerską polegającą na budowie centrów handlowych oraz centrów rozrywki w krajach Europy Centralnej oraz Centralno- Wschodniej. Obecnie PLAZA jest właścicielem czterech takich obiektów na Węgrzech oraz trzech w Polsce. W toku są budowy czterech innych centrów w Polsce, trzech w Czechach, jednego w Grecji, jednego na Litwie. B/ Sadyba Center S.A. w Warszawie, będąca biernym uczestnikiem koncentracji spółka prawa polskiego, wpisana do Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem KRS 0000084304. Wg klasyfikacji, działalność spółki Sadyba Centre S.A. obejmuje: 45 11 Z rozbiórka i burzenie obiektów budowlanych; roboty ziemne 45 21 A wykonywanie robót ogólnobudowlanych związanych z wznoszeniem budynków 45 21 F wykonywanie robót ogólnobudowlanych w zakresie obiektów inŜynierskich, gdzie indziej niesklasyfikowanych 70 20 Z wynajem nieruchomości na własny rachunek 70 32 A zarządzanie nieruchomościami mieszkalnymi 70 32 B zarządzanie nieruchomościami niemieszkalnymi Jedynymi akcjonariuszami spółki są: Plaza Centre (Europe) B.V oraz I.T. Sadyba B.V. Sadyba Centre S.A. faktycznie powadzi działalność polegająca na zarządzaniu jednym z centrów handlowych w Warszawie – Sadyba Best Mall. C/ Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. w Warszawie, będąca biernym uczestnikiem koncentracji, wpisana do Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem KRS 0000016937. Wg klasyfikacji, działalność spółki Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. obejmuje: 45 budowa centrów rozrywki 92 34 Z zarządzanie centrami rozrywki 74 87 B działalność komercyjna pozostała, gdzie indziej niesklasyfikowana 92 34 Z działalność rozrywkowa pozostała, gdzie indziej niesklasyfikowana 70 20 Z wynajem nieruchomości na własny rachunek 70 12 Z kupno i sprzedaŜ nieruchomości na własny rachunek 70 11 Z zagospodarowanie i sprzedaŜ nieruchomości na własny rachunek 70 32 Z zarządzanie nieruchomościami na zlecenie 74 14 A doradztwo w zakresie prowadzenia działalności gospodarczej i zarządzania 74 40 Z reklama 55 30 A restauracje 55 30 B placówki gastronomiczne pozostałe 55 40 Z bary 55 51 Z stołówki 55 52 Z przygotowywanie i dostarczanie Ŝywności dla odbiorców zewnętrznych 5 (katering) 74 12 Z działalność rachunkowo-księgowa z wyjątkiem działalności biegłych rewidentów oraz doradztwa podatkowego 74 87 A działalność związana z organizacją targów i wystaw 92 32 Z działalność obiektów kulturalnych 92 33 Z działalność wesołych miasteczek i parków rozrywki 92 62 Z działalność związana ze sportem, pozostała 92 72 Z działalność rekreacyjna pozostała, gdzie indziej niesklasyfikowana Udziałowcami Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. są I.T. Sadyba B.V. (797 udziałów) oraz Project Leaders and Zenith Associate Centre B.V. (797 udziałów) – spółka naleŜąca w 100% do grupy kapitałowej PLAZA, kontrolowanej przez Zgłaszającego. Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. faktycznie prowadzi działalność polegająca na zarządzaniu jednym z centów rozrywki w Warszawie, znajdującym się w centrum Sadyba Best Mall. W toku postępowania Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów zwaŜył, co następuje: I. Rynki właściwe, na które koncentracja wywiera wpływ Stosownie do treści art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, przez rynek właściwy rozumie się rynek towarów, które ze względu na ich przeznaczenie, cenę oraz właściwości, w tym jakość, są uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz są oferowane na obszarze, na którym, ze względu na ich rodzaj i właściwości, istnienie barier dostępu do rynku, preferencje konsumentów, znaczące róŜnice cen i koszty transportu, panują zbliŜone warunki konkurencji. Definiując rynek właściwy naleŜy mieć na względzie cel definiowania, którym jest zidentyfikowanie poziomu konkurencji na rynku, a w rezultacie – stwierdzenie, czy przedsiębiorca działający na rynku ma lub moŜe uzyskać dostateczną przewagę nad innymi uczestnikami rynku 1 . Jak wynika z definicji zawartej w ustawie o ochronie konkurencji i konsumentów, rynek właściwy wyznaczają zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Ocena oddziaływania koncentracji na stan konkurencji wymaga określenia rynków właściwych zarówno w aspekcie geograficznym, jak i produktowym, na które koncentracja wywiera wpływ. Ustalenie zakresu oddziaływania koncentracji na stan konkurencji wymaga uprzedniego określenia rynków właściwych, na które koncentracja moŜe wywrzeć wpływ. NaleŜy przy tym uwzględnić zarówno te rynki właściwe, na które koncentracja wywiera wpływ zarówno w układzie horyzontalnym (poziomym), jak równieŜ w układzie wertykalnym (pionowym) i konglomeratowym. Pojęcia rynków, na które koncentracja wywiera wpływ w układzie horyzontalnym, wertykalnym oraz konglomeratowym, zostały zdefiniowane w punkcie 7.2 Wykazu Informacji i Dokumentów , stanowiącego załącznik do rozporządzenia Rady Ministrów w sprawie zgłoszenia zamiaru koncentracji przedsiębiorców. 1 E. Modzelewska-Wąchal, Ustawa o ochronie konkurencji i konsumentów. Komentarz, Twigger, Warszawa 2002, s. 51. 6 I tak, rynkiem właściwym, na który koncentracja wywiera wpływ w układzie horyzontalnym (poziomym), jest kaŜdy rynek produktowy, na którym zaangaŜowani są co najmniej dwaj przedsiębiorcy uczestniczący w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łącznego udziału w rynku geograficznym w wysokości większej niŜ 20%. Z kolei rynkiem właściwym, na który koncentracja wywiera wpływ w układzie wertykalnym (pionowym), jest kaŜdy rynek produktowy, jeŜeli równocześnie: a/ działa na nim co najmniej jeden przedsiębiorca uczestniczący w koncentracji, b/ jest on równocześnie rynkiem zakupu lub sprzedaŜy (poprzedni lub następny szczebel obrotu), na którym działa którykolwiek z pozostałych przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji, c/ indywidualny lub łączny udział w rynku przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji na tych rynkach przekracza 30 %, bez względu na to, czy aktualnie istnieje powiązanie typu dostawca- odbiorca między tymi przedsiębiorcami. Natomiast rynkiem właściwym, na który koncentracja wywiera wpływ w układzie konglomeratowym, jest kaŜdy rynek produktowy, na którym między przedsiębiorcami uczestniczącymi w koncentracji nie istnieją Ŝadne powiązania (układy) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsiębiorca uczestniczący w koncentracji posiada więcej niŜ 40% udziału w jakimkolwiek rynku właściwym. Mając powyŜsze na uwadze Prezes UOKiK stwierdził, iŜ w świetle informacji przekazanych przez Zgłaszającego w przedmiotowej sprawie brak jest rynków właściwych, na które koncentracja wywierałaby wpływ układzie horyzontalnym. Przedsiębiorcy naleŜący do grup kapitałowych kontrolowanych przez aktywnego uczestnika koncentracji – spółkę Plaza Centers (Europe) B.V., jak równieŜ przedsiębiorcy, nad którymi w wyniku kontroli Plaza Centers (Europe) B.V. przejmie kontrolę, prowadzą działalność na rozłącznych rynkach produktowych. W ocenie Prezesa Urzędu, przedmiotowa koncentracja nie wywrze wpływu na Ŝaden rynek właściwy w układzie wertykalnym. Nie istnieją bowiem Ŝadne powiązania wertykalne pomiędzy Plaza Centers (Europe) B.V. oraz spółkami Sadyba Centre S.A. i Hokus Pokus Rozrywka Sp. z o.o. Ponadto, w oparciu o zebrane informacje Prezes UOKiK uznał, Ŝe w przypadku niniejszej koncentracji nie moŜna zidentyfikować rynków produktowych, na które koncentracja wywierałaby wpływ w układzie konglomeratowym. Brak jest bowiem rynków właściwych, na których którykolwiek przedsiębiorca uczestniczący w koncentracji posiadałby więcej niŜ 40% udziału. II. Ocena skutków koncentracji Stosownie do treści art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, Prezes UOKiK w drodze decyzji wydaje zgodę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególności przez powstanie lub umocnienie pozycji dominującej na rynku. Zgodnie z zasadą określoną w art. 1 ust. 2 ww. ustawy, koncentracja będąca przedmiotem niniejszego postępowania powinna zostać oceniona pod względem skutków, jakie wywoła na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Analiza przedmiotowej koncentracji wykazała, Ŝe nie pociąga ona za sobą zagroŜeń dla konkurencji oraz działających na polskim rynku podmiotów. Przyjmując powyŜsze stanowisko Prezes UOKiK miał na względzie następujące okoliczności: – zgodnie z przedstawioną przez Zgłaszającego klasyfikacją działalności obszary działalności aktywnego uczestnika koncentracji - Plaza Center (Europe) B.V. pokrywają się z większością obszarów działalności drugiego z biernych uczestników koncentracji tj. Hokus 7 Pokus Rozrywka Sp. z o.o., a jeden z obszarów działalności Plaza Center (Europe) B.V. jest wspólny z obszarem działalności pierwszego z biernych uczestników koncentracji - Sadyba Centre S.A. Jednak koncentracja nie prowadzi do uzyskania łącznego udziału w rynku przekraczającego 20%, Plaza Centers (Europe) B.V. osiągnie 7% na rynku zarządzania centrami handlowymi i 15% na rynku zarządzanie centrami rozrywki. Brak jest zatem rynków, na które rozpatrywana koncentracja wywierałaby wpływ w układzie horyzontalnym – z tego względu w wyniku transakcji nie dojdzie do powstania ani do umocnienia się pozycji dominującej na jakimkolwiek rynku właściwym; – nie moŜna zidentyfikować rynków, na które koncentracja wywierałaby wpływ w układzie wertykalnym lub konglomeratowym; – koncentracja w inny sposób niŜ wskazany powyŜej nie wpłynie na stan konkurencji na tych rynkach, na których działają przedsiębiorcy uczestniczący w koncentracji. Konkludując naleŜy stwierdzić, iŜ rozpatrywana koncentracja spełnia przesłanki określone w art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, uzasadniające wydanie przez Prezesa UOKiK zgody na jej dokonanie. Wobec powyŜszego orzeczono, jak w sentencji. Stosownie do treści art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w związku z art. 479 28 § 2 Kodeksu postępowania cywilnego, od niniejszej decyzji przysługuje odwołanie do Sądu Okręgowego w Warszawie – Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej doręczenia, za pośrednictwem Delegatury UOKiK w Warszawie. Otrzymuje : Dr Marta Sendrowicz Pełnomocnik Plaza Centers (Europe) B.V. w Amsterdamie Baker&McKenzie Gruszczyńska i Wspólnicy Kancelaria Prawna Sp. k. Al. Armii Ludowej 26 pok. 2A33 00-609 Warszaw