RWA-16/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW w Warszawie RWA-42-14/05/MP Warszawa, dn. 13 czerwca 2005 r. DECYZJA nr RWA – 16/2005 Na podstawie art. 17 w zw. z art. 12 ust. 1 i 3 pkt 3 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn. Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002 r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. Nr 18, poz. 172 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Prokom Software Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie - w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, wyra ż a si ę zgod ę na dokonanie koncentracji, okre ś lonej w art. 12 ust. 3 pkt 3 ww. ustawy, polegaj ą cej na rozpocz ę ciu wykonywania przez Bank Gospodarstwa Krajowego z siedzib ą w Warszawie praw z 10.948.000 dopuszczonych do publicznego obrotu akcji PEKAES Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie, uprawniaj ą cych do wykonywania 32,9 % g ł osów na walnym zgromadzeniu PEKAES S.A., nabytych bez uprzedniego zg ł oszenia, zgodnie z art. 13 pkt 3 i 4 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów. UZASADNIENIE W dniu 14 kwietnia 2005 r. do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji, okre ś lonej w art. 12 ust. 3 pkt 3 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, polegaj ą cej na rozpocz ę ciu wykonywania przez Bank Gospodarstwa Krajowego z siedzib ą w Warszawie (dalej: BGK) praw z 10.948.000 dopuszczonych do publicznego obrotu akcji PEKAES Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie (dalej: PEKAES S.A.), uprawniaj ą cych do wykonywania 32,9 % g ł osów na walnym zgromadzeniu PEKAES S.A., nabytych bez uprzedniego zg ł oszenia, zgodnie z art. 13 pkt 3 i 4 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów. Na podstawie informacji zawartych w zg ł oszeniu zamiaru koncentracji Prezes Urz ę du ustali ł , i ż łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia – tj. w roku 2004 – okre ś lony zgodnie z art. 15 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, a tak ż e stosownie do tre ś ci rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 23 maja 2001 r. w sprawie obliczania obrotu przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji (Dz. U. Nr 60, poz. 611), wyniós ł [ tajemnica przedsi ę biorstwa ]. Oznacza to, i ż wskazany w art. 12 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów próg powoduj ą cy powstanie obowi ą zku zg ł oszenia zamiaru koncentracji wynosz ą cy równowarto ść 50.000.000 euro, zosta ł w przedmiotowej sprawie przekroczony. W zwi ą zku z powy ż szym, a tak ż e z uwagi na to, ż e: a) rozpocz ę cie wykonywania przez BGK praw z akcji PEKAES S.A., obj ę tych bez uprzedniego zg ł oszenia zgodnie z art. 13 pkt 3 i 4 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów stanowi, w ś wietle przepisów ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, zamiar dokonania koncentracji o jakiej mowa w art. 12 ust. 3 pkt 3 ustawy; b) niniejsze zg ł oszenie zamiaru koncentracji zosta ł o dokonane przez podmiot do tego uprawniony i jednocze ś nie zobowi ą zany na podstawie art. 94 ust. 2 pkt 6 ww. ustawy; c) nie wyst ą pi ł y przes ł anki egzoneracyjne wymienione w art. 13 pkt 1 i pkt 3 – 6 ww. ustawy, Prezes Urz ę du wszcz ął na podstawie art. 44 ust. 1 w zwi ą zku z art. 12 ust. 3 pkt 3 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, post ę powanie antymonopolowe w przedmiotowej sprawie, o czym, zgodnie z art. 61 § 4 k.p.a., powiadomi ł Zg ł aszaj ą cego pismem z dnia 9 maja 2005 r. W toku post ę powania antymonopolowego, w uzupe ł nieniu zg ł oszenia zamiaru koncentracji, pismami z dnia 20 maja 2005 r. Zg ł aszaj ą cy przekaza ł Prezesowi UOKiK informacje i dokumenty wymagane do wydania niniejszej decyzji. Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów ustali ł , co nast ę puje: I. Opis transakcji: Zg ł oszona koncentracja ma zosta ć dokonana w trybie okre ś lonym w art. 12 ust. 3 pkt 3 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów. Przedmiotem zg ł oszenia jest zamierzone rozpocz ę cie wykonywania przez BGK praw z 10.948.000 dopuszczonych do publicznego obrotu akcji PEKAES S.A., uprawniaj ą cych do wykonywania 32,9 % g ł osów na walnym zgromadzeniu tej spó ł ki, nabytych bez uprzedniego zg ł oszenia, zgodnie z art. 13 pkt 3 i 4 ww. ustawy. Oznacza to, i ż zamierzona koncentracja wi ąż e si ę z wcze ś niej dokonan ą operacj ą , która nie podlega procedurze zg ł oszeniowej i obowi ą zkowi uzyskania zgody Prezesa UOKiK, pomimo spe ł nienia kryteriów ustawowych, z powodu deklarowanego przy obejmowaniu akcji niewykonywaniu z nich praw do czasu ich odsprzeda ż y. Zamierzona koncentracja jest wynikiem wykonania przez BGK decyzji Rady Ministrów z dnia 1 lutego 2005 r. o wyra ż eniu zgody na niepubliczny tryb zbycia akcji 27 spó ł ek stanowi ą cych w ł asno ść Skarbu Pa ń stwa – w tym PEKAES S.A. – przez wniesienie tych akcji na fundusz statutowy BGK. BGK naby ł akcje PEKAES S.A. w dniu 13 kwietnia 2005 r. BGK posiada 10.948.000 akcji PEKAES S.A., daj ą cych prawo do 32,9 % ogólnej liczby g ł osów na walnym zgromadzeniu ww. spó ł ki. Wed ł ug stanu na dzie ń 4 kwietnia 2005 r. pozosta ł e akcje PEKAES S.A. znajdowa ł y si ę w posiadaniu nast ę puj ą cych podmiotów: 1) Commercial Union Otwarty Fundusz Emerytalny BPH CU WBK – 5.931.568 akcji, stanowi ą cych 17,8 % ogólnej liczby g ł osów na walnym zgromadzeniu spó ł ki, 2) Powszechny Zak ł ad Ubezpiecze ń na Ż ycie Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie – 1.694.008 akcji, stanowi ą cych 5,09 % ogólnej liczby g ł osów na walnym zgromadzeniu spó ł ki, 2 3) pozostali akcjonariusze – 14.676.424 akcji, stanowi ą cych 44,14% ogólnej liczby g ł osów na walnym zgromadzeniu spó ł ki 1 . Zgodnie z wyja ś nieniami Zg ł aszaj ą cego, BGK zamierza rozpocz ąć wykonywanie praw z akcji PEKAES S.A. niezw ł ocznie po uzyskaniu zgody Prezesa UOKiK na dokonanie przedmiotowej koncentracji. Przed ł u ż enie okresu odsprzeda ż y na podstawie art. 22 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów nie mia ł o miejsca. II. Przyczyny transakcji: Jak wynika z informacji przedstawionych przez Zg ł aszaj ą cego, wniesienie akcji PEKAES S.A. na fundusz statutowy BGK ma na celu: − umo ż liwienie BGK uzyskania fundamentu kapita ł owego, pozwalaj ą cego skutecznie i efektywnie wype ł ni ć rol ę okre ś lon ą w ustawie z dnia 14 marca 2003 roku o Banku Gospodarstwa Krajowego (Dz. U. Nr 65, poz. 594 ze zm.); zgodnie z ww. ustaw ą , g ł ównym celem BGK jest wspieranie rz ą dowych programów spo ł eczno- gospodarczych oraz programów samorz ą dno ś ci lokalnej i rozwoju regionalnego, realizowanych z wykorzystaniem ś rodków publicznych; − stworzenie warunków, które umo ż liwi ą realizacj ę opracowanej i przyj ę tej przez BGK d ł ugoterminowej strategii rozwoju i misji, wskazuj ą cej, i ż BKG jest pa ń stwow ą instytucj ą finansow ą o du ż ej wiarygodno ś ci, specjalizuj ą c ą si ę w obs ł udze sektora finansów publicznych, zapewniaj ą c ą ekonomicznie efektywne i operacyjnie skuteczne wspieranie pa ń stwowych programów spo ł eczno-gospodarczych oraz samorz ą dowych programów rozwoju regionalnego, dbaj ą c ą o nowoczesno ść i wysok ą jako ść oferty oraz podtrzymanie dobrych relacji z klientami, elastycznie reaguj ą c ą na ich potrzeby; − ustanowienie kapita ł owych warunków dzia ł ania umo ż liwiaj ą cych aktywne w łą czenie si ę BGK w proces kszta ł towania si ę w Polsce systemu absorpcji funduszy unijnych przez samorz ą dy i podmioty gospodarcze oraz wsparcie dzia ł a ń rz ą du maj ą cych na celu stymulowanie rozwoju ma ł ych i ś rednich przedsi ę biorstw, a tak ż e rozwój infrastruktury, zw ł aszcza transportowej i mieszkaniowej; − wzmocnienie pozycji rynkowej i wiarygodno ś ci BGK na rynku finansowym, niezb ę dnej do pozyskania pozabud ż etowych ź róde ł finansowania programów i zada ń ekonomiczno-spo ł ecznych okre ś lanych przez rz ą d, i tym samym uzyskanie po żą danych efektów makroekonomicznych, przy ograniczaniu wydatków bud ż etowych przeznaczonych na te cele. III. Uczestnicy koncentracji: A/ Bank Gospodarstwa Krajowego z siedzib ą w Warszawie Bank Gospodarstwa Krajowego – aktywny uczestnik niniejszej koncentracji – jest bankiem pa ń stwowym w rozumieniu ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Prawo bankowe (tekst jedn. Dz. U. z 2002 r. Nr 72, poz. 665 ze zm.), dzia ł aj ą cym na podstawie ustawy z dnia 14 marca 2003 r. o Banku Gospodarstwa Krajowego (Dz. U. Nr 65, poz. 594 ze zm.) oraz statutu nadanego rozporz ą dzeniem Ministra Skarbu Pa ń stwa z dnia 27 sierpnia 2003 r. w sprawie nadania statutu Bankowi Gospodarstwa Krajowego (Dz. U. Nr 156, poz. 1526). 1 ż aden z akcjonariuszy nie posiada powy ż ej 5 % ogólnej liczby g ł osów na walnym zgromadzeniu PEKAES S.A. 3 Przedmiotem faktycznej dzia ł alno ś ci BGK jest wykonywanie nast ę puj ą cych czynno ś ci bankowych: 1) przyjmowanie wk ł adów pieni ęż nych p ł atnych na żą danie lub z nadej ś ciem oznaczonego terminu oraz prowadzenie rachunków tych wk ł adów (PKD 65), 2) prowadzenie innych rachunków bankowych (PKD 65), 3) udzielanie kredytów (PKD 65), 4) udzielanie i potwierdzanie gwarancji bankowych oraz otwieranie akredytyw (PKD 65), 5) przeprowadzanie bankowych rozlicze ń pieni ęż nych (PKD 65), 6) udzielanie po ż yczek pieni ęż nych oraz po ż yczek i kredytów konsumenckich w rozumieniu przepisów odr ę bnej ustawy (PKD 65.12.A), 7) wydawanie kart p ł atniczych oraz wykonywanie operacji przy ich u ż yciu (PKD 65), 8) dokonywanie terminowych operacji finansowych (PKD 65), 9) nabywanie i zbywanie wierzytelno ś ci pieni ęż nych (PKD 65), 10) przechowywanie przedmiotów i papierów warto ś ciowych oraz udost ę pnianie skrytek sejfowych (PKD 65), 11) prowadzenie skupu i sprzeda ż y warto ś ci dewizowych (PKD 65.12.A), 12) udzielanie i potwierdzanie por ę cze ń (PKD 65.12), 13) wykonywanie czynno ś ci zleconych, zwi ą zanych z emisj ą papierów warto ś ciowych (PKD 65), 14) po ś redniczenie w dokonywaniu przez rezydentów przekazów pieni ęż nych za granic ę oraz rozlicze ń w kraju z nierezydentami (PKD 65.12.A), 15) pe ł nienie funkcji banku reprezentanta jako przedstawiciela ustawowego obligatariuszy (PKD 65.12.A.). Poza wykonywaniem ww. czynno ś ci bankowych, BGK: 1) obejmuje lub nabywa akcje i prawa z akcji, udzia ł y innej osoby prawnej i jednostki uczestnictwa w funduszach inwestycyjnych (PKD 65), 2) dokonuje obrotu papierami warto ś ciowymi (PKD 65), 3) dokonuje, na warunkach uzgodnionych z d ł u ż nikiem, zamiany wierzytelno ś ci na sk ł adniki maj ą tku d ł u ż nika, z tym ż e bank jest obowi ą zany do ich sprzeda ż y w okresie nie d ł u ż szym ni ż 3 lata od daty nabycia (PKD 65), 4) nabywa i zbywa nieruchomo ś ci (PKD 70.12 Z), 5) ś wiadczy us ł ugi konsultacyjno-doradcze w sprawach finansowych (PKD 67.13 Z), 6) lokuje ś rodki pieni ęż ne w papierach warto ś ciowych krajowych i zagranicznych (PKD 65.12.A), 7) prowadzi dzia ł alno ść lokacyjno-depozytow ą na rynku mi ę dzybankowym (PKD 65), 8) realizuje transakcje z wykorzystaniem instrumentów pochodnych (PKD 65). Do Grupy Kapita ł owej Banku Gospodarstwa Krajowego nale żą nast ę puj ą ce podmioty: 1) Bank Gospodarstwa Krajowego z siedzib ą w Warszawie, 2) Bank Rozwoju Budownictwa Mieszkaniowego S.A. z siedzib ą w Warszawie, w którym BGK posiada 100% akcji, 3) Bud–Bank Leasing Sp. z o.o. w Warszawie, w którym BGK posiada 100% udzia ł ów. BGK z siedzib ą w Warszawie jest przedsi ę biorc ą dominuj ą cym w stosunku do podmiotów wskazanych w pkt 1) – 3) w rozumieniu art. 4 pkt 3) lit. a) ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, tj. dysponuje bezpo ś rednio wi ę kszo ś ci ą g ł osów na zgromadzeniach wspólników. 4 B/ PEKAES Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie PEKAES S.A. – bierny uczestnik niniejszej koncentracji – jest przedsi ę biorc ą zarejestrowanym w Krajowym Rejestrze S ą dowym pod numerem 22906. Przedmiotem faktycznej dzia ł alno ś ci PEKAES S.A. jest: 1) wykonywanie us ł ug najmu taboru na rzecz spó ł ek Grupy Kapita ł owej PEKAES S.A. (PKD 71), 2) wykonywanie us ł ug najmu i dzier ż awy nieruchomo ś ci na rzecz spó ł ek Grupy Kapita ł owej PEKAES S.A. (PKD 70), 3) sprzeda ż w ł asnego wyeksploatowanego taboru ci ęż arowego (PKD 50). W sk ł ad Grupy Kapita ł owej PEKAES S.A. wchodz ą nast ę puj ą ce podmioty: 1) PEKAES S.A. z siedzib ą w Warszawie, 2) Pekaes Truck S.A. z siedzib ą w Szczecinie, w którym PEKAES S.A. posiada 88,01 % akcji, 3) Pekaes-Service S ł ubice S.A. z siedzib ą w S ł ubicach, w którym PEKAES S.A. posiada 78,98 % akcji, 4) ATB Truck S.A. z siedzib ą w Warszawie, w którym PEKAES S.A. posiada 100 % akcji, 5) Servipol S.A. w upad ł o ś ci z siedzib ą w Warszawie, w którym PEKAES S.A. posiada 100 % akcji, 6) ATB Service S.A.– w likwidacji z siedzib ą w B ł oniach, w którym PEKAES S.A. posiada 100 % akcji, 7) Pekaes Transport S.A. z siedzib ą w Szczecinie, w którym PEKAES S.A. posiada 93, 02 % akcji, 8) Pekaes Multi–Spedytor Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, w którym PEKAES S.A. posiada 100 % udzia ł ów, 9) Pekaes Multi–Service Sp z o.o. z siedzib ą w Warszawie, w którym Pekaes Multi–Spedytor Sp. z o.o. posiada 100 % udzia ł ów, 10) Transorient Transporteges m.b.H z siedzib ą w Wiedniu, w którym Pekaes Multi–Spedytor Sp. z o.o. posiada 100 % udzia ł ów. Dodatkowo PEKAES S.A. posiada 100 % akcji/udzia ł ów w nast ę puj ą cych spó ł kach, które nie prowadz ą dzia ł alno ś ci: Trans Bussines Center Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, Transorient Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, oraz 70 % udzia ł ów w spó ł ce Hollpeks B.V. z siedzib ą w Veenendaal (Holandia). Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów zwa ż y ł , co nast ę puje: I. Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Definiuj ą c rynek w ł a ś ciwy nale ż y mie ć na wzgl ę dzie cel definiowania, którym jest zidentyfikowanie poziomu konkurencji na rynku, a w rezultacie – stwierdzenie, czy 5 przedsi ę biorca dzia ł aj ą cy na rynku ma lub mo ż e uzyska ć dostateczn ą przewag ę nad innymi uczestnikami rynku (por. E. Modzelewska-W ą chal: „Ustawa o ochronie konkurencji i konsumentów. Komentarz” , Twigger, Warszawa 2002 r. s. 51). Jak wynika z definicji zawartej w ustawie o ochronie konkurencji i konsumentów, rynek w ł a ś ciwy wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Ocena oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych zarówno w aspekcie geograficznym, jak i produktowym, na które koncentracja wywiera wp ł yw. Ustalenie zakresu oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga uprzedniego okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja mo ż e wywrze ć wp ł yw. Nale ż y przy tym uwzgl ę dni ć zarówno te rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jak równie ż w uk ł adzie wertykalnym (pionowym) i konglomeratowym. A/. Wed ł ug Zg ł aszaj ą cego, rynkami produktowymi, na których dzia ł a BGK s ą : 1) pozyskiwanie funduszy w formie depozytów, 2) pozyskiwanie ś rodków finansowych w formie wk ł adów pieni ęż nych na żą danie, 3) udzielanie po ż yczek i kredytów, 4) udzielanie i potwierdzanie gwarancji bankowych, 5) dokonywanie terminowych operacji finansowych oraz zawieranie transakcji z wykorzystaniem instrumentów pochodnych, 6) lokowanie ś rodków w papiery warto ś ciowe, 7) prowadzenie dzia ł alno ś ci lokacyjno-depozytowej na rynku mi ę dzybankowym. Na tak okre ś lonych rynkach w ł a ś ciwych BGK posiada udzia ł y pomi ę dzy [ tajemnica przedsi ę biorstwa ]. Nale ż y jednocze ś nie wskaza ć , i ż Bank Rozwoju Budownictwa Mieszkaniowego S.A. oraz Bud–Bank Leasing Sp. z o.o. nie prowadz ą obecnie dzia ł alno ś ci operacyjnej. Aktywno ść Banku Rozwoju Budownictwa Mieszkaniowego S.A. ogranicza si ę do lokowania wolnych ś rodków pieni ęż nych, natomiast dzia ł alno ść Bud-Bank Leasing Sp. z o.o. – przedsi ę biorcy dzia ł aj ą cego na rynku us ł ug leasingowych – ogranicza si ę wy łą cznie do obs ł ugi wcze ś niej zawartych umów leasingu. Zg ł aszaj ą cy podkre ś li ł , i ż przychody ze sprzeda ż y jakie Bud-Bank Leasing osi ą gn ął w 2004 r. nie przekroczy ł y [ tajemnica przedsi ę biorstwa ]. Za rynek w ł a ś ciwy w aspekcie terytorialnym, na którym prowadzi dzia ł alno ść BGK, nale ż y uzna ć rynek krajowy. Z uwagi na specyfik ę szeroko poj ę tego rynku us ł ug bankowych i wskazanych powy ż ej rynków produktowych, w których uczestniczy BGK, w szczególno ś ci, z uwagi na istnienie barier dost ę pu do rynków, polegaj ą cych m.in. na konieczno ś ci poddania si ę nadzorowi bankowemu Komisji Nadzoru Bankowego na zasadach okre ś lonych m.in. w ustawie Prawo bankowe w zakresie uzyskania – w okre ś lonych warunkach – zgody lub zezwolenia Komisji na utworzenie banku, rozpocz ę cie dzia ł alno ś ci bankowej, po łą czenie banków lub nabycie przedsi ę biorstwa bankowego, w ocenie organu antymonopolowego powy ż sze rynki produktowe nale ż y traktowa ć jako rynki krajowe. Nale ż y jednocze ś nie mie ć na wzgl ę dzie, i ż polski rynek us ł ug bankowych charakteryzuje si ę znaczn ą liczb ą podmiotów i wysokim poziomem konkurencji. Zgodnie z raportami Generalnego Inspektoratu Nadzoru Bankowego (wykorzystanymi w prospekcie emisyjnym PKO BP S.A.) na koniec 2003 r. w Polsce istnia ł o 60 banków komercyjnych, z czego 58 prowadzi ł o dzia ł alno ść operacyjn ą . W ś ród podmiotów dzia ł aj ą cych na rynkach, w których uczestniczy BGK, mo ż na wskaza ć wi ę kszo ść komercyjnych banków o charakterze 6 uniwersalnym, jak np. PKO BP S.A., Pekao S.A., BZ WBK S.A., BPH S.A., ING Bank Ś l ą ski S.A., BG Ż S.A., czy Kredyt Bank S.A. B/. PEKAES S.A. jest centrum decyzyjnym Grupy Kapita ł owej PEKAES S.A., zapewniaj ą cym spó ł kom zale ż nym kluczowe ś rodki trwa ł e niezb ę dne do dzia ł alno ś ci podstawowej oraz podejmuj ą cym strategiczne decyzje o kierunkach rozwoju Grupy. Spó ł ka kreuje dzia ł alno ść Grupy, a jej podstawowe ź ród ł o przychodów (powy ż ej 90%) stanowi ą ś rodki uzyskane z dzier ż awy taboru transportowego oraz nieruchomo ś ci podmiotom zale ż nym. Oznacza to, i ż PEKAES S.A. prowadzi dzia ł alno ść skierowan ą g ł ównie na realizacj ę wewn ę trznych potrzeb Grupy Kapita ł owej. Podstawowym przedmiotem dzia ł alno ś ci Grupy Kapita ł owej PEKAES S.A. jest ś wiadczenie us ł ug transportowo-spedycyjno-logistycznych (dalej: TSL), obejmuj ą cych: spedycj ę samochodow ą ca ł opojazdow ą , spedycj ę samochodow ą drobnicow ą , spedycj ę lotnicz ą , spedycj ę morsk ą , us ł ugi logistyczne, obs ł ug ę celn ą oraz obs ł ug ę spedycyjn ą wystaw i targów. Stosownie do informacji zawartych w prospekcie emisyjnym PEKAES S.A., przychody uzyskane przez Grup ę Kapita ł ow ą PEKAES S.A. ze sprzeda ż y us ł ug TSL stanowi ł y w pierwszym pó ł roczu 2004 r. 88,8 % ca ł o ś ci przychodów Grupy. Na tak okre ś lonym rynku w ł a ś ciwym us ł ug TSL dzia ł aj ą nast ę puj ą cy przedsi ę biorcy z Grupy Kapita ł owej PEKAES S.A.: − Pekaes Multi–Spedytor Sp. z o.o., − Pekaes Transport S.A. Spó ł ka Pekaes Multi-Spedytor Sp. z o.o. jest odpowiedzialna za sprzeda ż odbiorcom zewn ę trznym us ł ug TSL. Pekaes Transport S.A. jest firm ą transportow ą realizuj ą c ą zlecenia pozyskane przez Pekaes Multi-Spedytor Sp. z o.o. Grupa Kapita ł owa PEKAES S.A. prowadzi równie ż dzia ł alno ść w zakresie sprzeda ż y i bie ż nikowania opon, obs ł ugi serwisowej pojazdów ci ęż arowych, sprzeda ż y pojazdów ci ęż arowych, sprzeda ż y paliw p ł ynnych oraz sprzeda ż y cz ęś ci zamiennych. Wskazan ą powy ż ej dzia ł alno ść Grupa Kapita ł owa PEKAES S.A. prowadzi poprzez spó ł ki: − ATB Truck S.A., − Pekaes Truck S.A., − Pekaes–Service S ł ubice S.A. W aspekcie terytorialnym rynek us ł ug TSL, na którym prowadzi dzia ł alno ść PEKAES S.A., nale ż y okre ś li ć jako rynek europejski. Mimo, i ż zasadnicza wi ę kszo ść przychodów ze sprzeda ż y us ł ug PEKAES S.A. pochodzi ł a od kontrahentów polskich (65,4% przychodów PEKAES S.A.), nie mo ż na pomin ąć faktu, i ż znaczna cz ęść przychodów ze sprzeda ż y us ł ug Grupa Kapita ł owa uzyskuje z tytu ł u sprzeda ż y us ł ug TSL, które realizowane s ą w wi ę kszo ś ci w relacjach mi ę dzynarodowych. Stosownie do przekazanych przez Zg ł aszaj ą cego danych, 34,6% przychodów ze sprzeda ż y us ł ug uzyskanych przez PEKAES S.A. pochodzi ł a od zleceniodawców europejskich 2 . W tym miejscu nale ż y zauwa ż y ć , ż e w praktyce Komisji Europejskiej w sprawach koncentracji przedsi ę biorców odchodzi si ę od konieczno ś ci wyznaczenia rynku geograficznego i pozostawia t ą kwesti ę otwart ą , je ż eli zg ł oszona koncentracja nie prowadzi do w ą tpliwo ś ci co do zgodno ś ci koncentracji z prawem konkurencji (por. m.in.: stanowisko 2 Wg danych dotycz ą cych wielko ś ci przychodów ze sprzeda ż y us ł ug w 2003 r. 7 Komisji Europejskiej w decyzjach z dnia 17 pa ź dziernika 2001 r. w sprawie COMP/M.2187 CVC/Lenzing, par. 132; z dnia 19 grudnia 2002 r. w sprawie IV/M.3024 Bain Capital/Rhodia, par. 21 oraz z dnia 6 lipca 2001 r. w sprawie M.2432 Angelini/Phoenix/JV). Maj ą c na wzgl ę dzie przedstawione powy ż ej stanowisko Komisji Europejskiej, Prezes Urz ę du uzna ł , ż e przyj ę cie analogicznego rozumowania w ł a ś ciwe jest równie ż w odniesieniu do niniejszej sprawy. Powo ł uj ą c si ę na dane zawarte w opublikowanym przez Rzeczpospolit ą „Rankingu firm TSL - Logistyka Transport Spedycja” 3 nale ż y stwierdzi ć , i ż polski rynek TSL jest bardzo rozdrobniony, przy czym dominuje na nim grupa 25-30 najsilniejszych firm. W ś wietle powo ł ywanych raportów, udzia ł Grupy Kapita ł owej PEKAES S.A. w rynku TSL nie przekracza 10%. Jak wynika z powy ż szych okoliczno ś ci, w przedmiotowej koncentracji nie mo ż na wskaza ć rynków wspólnych , w których uczestniczyliby BGK oraz PEKAES S.A. Ustalenie zakresu oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga uprzedniego okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja mo ż e wywrze ć wp ł yw. Nale ż y przy tym uwzgl ę dni ć zarówno te rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jak równie ż w uk ł adzie wertykalnym (pionowym) i konglomeratowym. Poj ę cia rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, wertykalnym oraz konglomeratowym, zosta ł y zdefiniowane w punkcie 7.2 oraz 10.1 Wykazu Informacji i Dokumentów , stanowi ą cego za łą cznik do rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334). I tak, rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym) , jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. Maj ą c na wzgl ę dzie, i ż nie mo ż na wskaza ć rynków wspólnych dla niniejszej koncentracji, brak jest tym samym rynku w ł a ś ciwego, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uj ę ciu horyzontalnym. Z kolei rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym) , jest ka ż dy rynek produktowy, je ż eli równocze ś nie: – dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, – jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę pny szczebel obrotu), na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, – indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca-odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami. Na podstawie zebranych materia ł ów Prezes UOKiK uzna ł , i ż w przypadku niniejszej koncentracji nie mo ż na zidentyfikowa ć rynków produktowych, na które koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym. 3 Ranking opublikowany w dniu 24 czerwca 2004 r. 8 Rozpatrywana koncentracja nie wywiera tak ż e wp ł ywu na rynek w uk ł adzie konglomeratowym . W niniejszej sprawie nie mo ż na wyró ż ni ć rynku produktowego, na którym pomi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden z nich posiada wi ę cej ni ż 40 % udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. II. Ocena skutków koncentracji Zgodnie z art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, Prezes Urz ę du, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Zgodnie z zasad ą , okre ś lon ą w art. 1 ust. 2 ww. ustawy, przedmiotowa transakcja powinna zosta ć oceniona pod wzgl ę dem skutków, jakie wywo ł a na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Analiza przedmiotowej koncentracji, polegaj ą cej na rozpocz ę cie wykonywania przez BGK praw z 10.948.000 dopuszczonych do publicznego obrotu akcji PEKAES S.A., uprawniaj ą cych do wykonywania 32,9 % g ł osów na walnym zgromadzeniu tej spó ł ki wykaza ł a, ż e nie niesie ona za sob ą zagro ż e ń dla konkurencji i dzia ł aj ą cych na rynku polskim podmiotów. Przyjmuj ą c powy ż sze stanowisko Prezes Urz ę du mia ł na wzgl ę dzie, i ż łą czny udzia ł przedsi ę biorców bior ą cych udzia ł w transakcji nie przekracza 20% na ż adnym z wyodr ę bnionych rynków w ł a ś ciwych, nie wyst ę puje równie ż horyzontalna, ani wertykalna styczno ść dzia ł alno ś ci przedsi ę biorców bior ą cych udzia ł w koncentracji. Rynki, na którym dzia ł aj ą podmioty uczestnicz ą ce w koncentracji s ą rynkami wysoce konkurencyjnymi a na ka ż dym z wyodr ę bnionych rynków w ł a ś ciwych BGK oraz PEKAES S.A. konkuruje z wieloma podmiotami. Konkluduj ą c, nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej, albowiem konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie, b ą d ź umocnienie si ę pozycji dominuj ą cej na rynku któregokolwiek z uczestników koncentracji. Wobec powy ż szego orzeczono, jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Delegatury UOKiK w Warszawie. Otrzymuje: Pan Marian Imbierski Pe ł nomocnik Banku Gospodarstwa Krajowego z siedzib ą w Warszawie Al. Jerozolimskie 7 00-955 Warszawa 9