RBG-6/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA W BYDGOSZCZY ul. Jagiello ń ska 34, 85-097 Bydgoszcz tel. (052) 345-56-44, Fax (052) 345-56-17, E-mail: bydgoszcz@uokik.gov.pl Bydgoszcz, dnia 9 lutego 2005r. znak: RBG-421-03/05/DK Decyzja nr RBG-6/2005 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jednolity: Dz. U. z 2003r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.: Dz.U. z 2003, Nr 60, poz. 535, Nr 170, poz. 1652, Dz.U.2004, Nr 93, poz. 891, Nr 96, poz. 959) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. Nr 18, poz. 172 z pó ź n. zm.) - w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów - wyra ż a si ę zgod ę na dokonanie koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez Tiara Investments Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie kontroli nad Euro Mall Bydgoszcz Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie. Uzasadnienie W dniu 7 stycznia 2005r. do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji opisanej w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów (zwanej dalej: ustaw ą o ochronie konkurencji i konsumentów lub ustaw ą antymonopolow ą ), polegaj ą cej na przej ę ciu przez Tiara Investments Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie (zwan ą dalej: Tiara ) kontroli nad Euro Mall Bydgoszcz Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie (zwan ą dalej: Euro Mall ). Wraz z upowa ż nieniem z dnia 11 stycznia 2005r., na podstawie przepisu art. 28 ust. 5 ustawy antymonopolowej, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów przekaza ł niniejszy wniosek do za ł atwienia Delegaturze Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Bydgoszczy. Zg ł aszaj ą cy zamiar koncentracji przedsi ę biorca, tj. Tiara, wskaza ł na nast ę puj ą ce jej przyczyny: Zbycie przez Euro Mall Poland Invest B.V. z siedzib ą w Holandii jego udzia ł ów w spó ł ce Euro Mall jest cz ęś ci ą normalnej dzia ł alno ś ci deweloperskiej spó ł ek z grupy TK Development A/S z siedzib ą w Danii, do której nale ż y równie ż zbywaj ą cy. Dzia ł alno ść ta polega na wykonywaniu wszelkich dzia ł a ń niezb ę dnych do wybudowania przez wyspecjalizowane spó ł ki centrów handlowych, a nast ę pnie sprzeda ż y spó ł ek realizuj ą cych obiekty i b ę d ą cych jednocze ś nie ich w ł a ś cicielami nabywcom. W przypadku obj ę tym zg ł oszeniem spó ł ka Euro Mall Poland Invest B.V., b ę d ą ca jedynym udzia ł owcem spó ł ki Euro Mall, sprzedaje wszystkie jej udzia ł y inwestorowi, jakim jest Tiara. Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwany dalej: Prezesem UOKiK lub organem antymonopolowym ) na podstawie informacji i dokumentów przed ł o ż onych wraz ze zg ł oszeniem zamiaru koncentracji ustali ł , co nast ę puje: W dniu 15 grudnia 2004 roku pomi ę dzy Tiar ą (Kupuj ą cym) a Euro Mall Poland Invest B.V. z siedzib ą w Amsterdamie (Sprzedawc ą ) zosta ł a zawarta Przedwst ę pna Umowa Kupna 100% udzia ł ów w spó ł ce Euro Mall. B ę d ą ca przedmiotem zg ł oszenia koncentracja dokonana si ę zatem w formie wskazanej w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, tj. przez przej ę cie kontroli. Przej ę cie kontroli nast ą pi w wyniku nabycia przez spó ł k ę Tiara udzia ł ów w kapitale zak ł adowym spó ł ki Euro Mall, stanowi ą cych 100% kapita ł u zak ł adowego tej spó ł ki oraz uprawniaj ą cych do wykonywania 100% g ł osów na zgromadzeniu wspólników. Łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia, tj. w roku 2004, okre ś lony zgodnie z art. 15 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów oraz tre ś ci ą rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 23 maja 2001 r. w sprawie obliczania obrotu przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji (Dz. U. Nr 60 poz. 611) przekroczy ł ustawowy próg równowarto ś ci 50 milionów euro. Zg ł aszana koncentracja nie spe ł nia natomiast ż adnej z przes ł anek okre ś lonych w art. 13 wspomnianej ustawy. Wobec powy ż szego, opisana wy ż ej koncentracja podlega zg ł oszeniu organowi antymonopolowemu. Zg ł aszaj ą cy zamiar koncentracji przedsi ę biorca, tj. spó ł ka Tiara nale ż y do grupy kapita ł owej Monorton, w której podmiotem dominuj ą cym jest Monorton Ltd., spó ł ka z ograniczon ą odpowiedzialno ś ci ą prawa angielskiego, z siedzib ą w Wielkiej Brytanii. Monorton Ltd. posiada 100% udzia ł ów w spó ł ce Clemington Corporation S.a.r.l., spó ł ce z ograniczon ą odpowiedzialno ś ci ą prawa luksemburskiego z siedzib ą w Luksemburgu, która bezpo ś rednio kontroluje Tiar ę . Clemington Corporation S.a.r.l. posiada 100% udzia ł ów w Tiarze. Wszystkie spó ł ki nale żą ce do grupy kapita ł owej Monotron, zosta ł y utworzone w 2004 roku i nie podj ęł y jeszcze ż adnej dzia ł alno ś ci operacyjnej, w przysz ł o ś ci natomiast zamierzaj ą prowadzi ć dzia ł alno ść gospodarcz ą w pa ń stwach cz ł onkowskich Unii Europejskiej, w szczególno ś ci w zakresie wynajmu na w ł asny rachunek powierzchni handlowej w centrach handlowych. Przedsi ę biorca nad którym przejmowana jest kontrola, tj. Euro Mall prowadzi dzia ł alno ść w zakresie wynajmu na w ł asny rachunek powierzchni handlowej w supermarkecie po ł o ż onym w Bydgoszczy. Jego udzia ł w rynku, obliczony jako udzia ł powierzchni handlowej w galerii handlowej w ramach obiektu „Galeria Pomorska” w ca ł kowitej powierzchni handlowej zlokalizowanej w centrach handlowych obiektach handlowych w Bydgoszczy, wynosi oko ł o 23,4%. Euro Mall jest spó ł k ą po ś rednio kontrolowan ą przez TK Development A/S z siedzib ą w Aalborgu w Danii, która posiada 100% kapita ł u zak ł adowego sprzedawcy, tj. spó ł ki Euro Mall Poland Invest B.V. z siedzib ą w Amsterdamie. Natomiast Euro Mall Poland Invest B.V. posiada 100% udzia ł ów w spó ł ce Euro Mall. 2 W sk ł ad grupa kapita ł owej TKD wchodz ą równie ż nast ę puj ą ce spó ł ki: 1. Centrum Handlowe Targówek Sp. z o.o., 2. Euro Mall Sosnowiec Gallery Sp. z o.o., 3. Euro Mall Bydgoszcz Development Sp. z o.o., 4. Euro Mall Polska III Sp. z o.o., 5. Euro Mall Targówek Sp. z o.o., 6. TK Development Polska Sp. z o.o., 7. TK Polska Development II Sp. z o.o., 8. TK Polska Operations S.A., 9. Euro Mall Toru ń Development Sp. z o.o., 10. Euro Mall Reduta Sp. z o.o., 11. Euro Mall Polska XVIII Sp. z o.o., 12. EuroMall Bytom Sp. z o.o., 13. Centrum Handlowe Reduta Sp. z o.o., 14. Jero II Sp. z o.o., 15. S ł oneczne Centrum Handlowe Sp. z o.o., 16. Euro Mall Bydgoszcz Sp. z o.o., 17. DK Management Polska Sp. z o.o. w likwidacji, 18. Euro Mall Wroc ł aw Sp. z o.o. w likwidacji, 19. Euro Mall Sosnowiec Retail Sp. z o.o. w likwidacji, 20. Euro Mall Chorzów Sp. z o.o. w likwidacji, 21. Euro Mall Pozna ń Sp. z o.o. w likwidacji, 22. Euro Mall Sosnowiec Dev. Sp. z o.o., 23. Euro Mall Toru ń Sp. z o.o., 24. Euro Mall Polska X Sp. z o.o., 25. Euro Mall Targówek III Sp. z o.o., 26. Euro Mall Polska XII Sp. z o.o., 27. Euro Mall Polska XIII Sp. z o.o., 28. Euro Mall Polska XIV Sp. z o.o., 29. Euro Mall Polska XV Sp. z o.o., 30. Euro Mall Polska XVI Sp. z o.o., 31. Euro Mall Polska XIX Sp. z o.o., 32. Euro Mall Polska XX Sp. z o.o. Przedmiotem dzia ł alno ś ci wy ż ej wymienionych spó ł ek jest wynajem powierzchni handlowej w centrach handlowych. Spó ł ki te prowadz ą dzia ł alno ść na ró ż nych rynkach lokalnych na terenie ca ł ej Polski. W sk ł ad Grupy TKD wchodz ą jeszcze inne spó ł ki dzia ł aj ą ce na lokalnych rynkach wynajmu powierzchni w centrach handlowych w krajach Unii Europejskiej. Maj ą c na uwadze wy ż ej ustalony stan faktyczny, Prezes UOKiK zwa ż y ł , co nast ę puje: W ś wietle przepisu art. 17 ustawy antymonopolowej Prezes UOKiK, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci poprzez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Ocena oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga zatem okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych zarówno w aspekcie geograficznym jak i produktowym, na które koncentracja wywiera wp ł yw. 3 W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. Zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Maj ą c na uwadze wy ż ej przywo ł an ą definicj ę , Prezes UOKiK za rynek produktowy w niniejszej sprawie uzna ł rynek wynajmu powierzchni handlowej w centrach handlowych, rozumianych jako obiekty handlowe, w których znajduje si ę hipermarket oraz kilkadziesi ą t lokali handlowych (tzw. galeria handlowa). Zdaniem organu antymonopolowego, zasi ę g terytorialny tak zakre ś lonego rynku produktowego wyznacza obszar danego miasta (ewentualnie aglomeracji miejskiej), na terenie którego znajduje si ę powierzchnia handlowa b ę d ą ca przedmiotem najmu. Wobec powy ż szego, rynek w ł a ś ciwy w niniejszej sprawie nale ż y zdefiniowa ć jako rynek wynajmu powierzchni handlowej w centrach handlowych, obejmuj ą cy swoim zasi ę giem obszar miasta Bydgoszczy. Udzia ł spó ł ek z grupy kapita ł owej Monotron, w tym przedsi ę biorcy przejmuj ą cego kontrol ę , w tak zdefiniowanym rynku wynosi 0%. Natomiast udzia ł grupy kapita ł owej TKD w rynku w ł a ś ciwym jest równy udzia ł owi w tym rynku jednej ze spó ł ek zale ż nych, tj. Euro Mall i wynosi oko ł o 23,4%. Na skutek przej ę cia kontroli przez Tiar ę nad spó ł k ą Euro Mall grupa kapita ł owa TKD zaprzestanie swojej dzia ł alno ś ci na rynku w ł a ś ciwym, natomiast na rynku tym rozpocznie dzia ł alno ść grupa kapita ł owa Monotron (dot ą d nie prowadz ą ca dzia ł alno ś ci operacyjnej). Maj ą c na uwadze wy ż ej przywo ł an ą definicj ę rynku w ł a ś ciwego oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37.poz. 334), a tak ż e wy ż ej poczynione ustalenia faktyczne dotycz ą ce zakresu dzia ł alno ś ci prowadzonej przez uczestników planowanej koncentracji, nie zidentyfikowano rynków w ł a ś ciwych, na które zg ł oszona koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie: wertykalnym, horyzontalnym b ą d ź konglomeratowym. Analiza skutków niniejszej koncentracji wykaza ł a, i ż nie niesie ona za sob ą zagro ż e ń dla konkurencji i dzia ł aj ą cych na analizowanych rynkach podmiotów, albowiem nabycie udzia ł ów spó ł ki Euro Mall przez spó ł k ę Tiara w praktyce b ę dzie oznacza ć jedynie zmiany w ł a ś cicielskie w ramach istniej ą cego udzia ł u w rynku. Uzasadnione jest zatem twierdzenie Wnioskodawcy, i ż przej ę cie przez Tiar ę kontroli nad spó ł k ą Euro Mall nie b ę dzie mia ł o negatywnego wp ł ywu na konkurencj ę na rynku w ł a ś ciwym, jako ż e jedyn ą konsekwencj ą przedmiotowej koncentracji b ę dzie opuszczenie rynku w ł a ś ciwego przez jednego przedsi ę biorc ę (Grup ę TKD) i zast ą pienie go przez innego przedsi ę biorc ę (Grup ę Monorton). Maj ą c powy ż sze na uwadze, stwierdzi ć nale ż y, i ż w wyniku dokonania opisanej koncentracji konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej. Wobec powy ż szego orzeczono, jak w sentencji. 4 Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Delegatury Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Bydgoszczy. Z up. Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Andrzej Chaj ę cki Dyrektor Delegatury w Bydgoszczy Otrzymuj ą : 1. Tiara Investments Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie reprezentowana przez: Miko ł aja Piaskowskiego – pe ł nomocnika CMS Cameron McKenna Pawe ł D ę bowski Spó ł ka Komandytowa ul. Emilii Plater 53 00-113 Warszawa 2. a/a 5