RBG-26/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA W BYDGOSZCZY ul. Jagiello ń ska 34, 85-097 Bydgoszcz tel. (052) 345-56-44, Fax (052) 345-56-17, E-mail: bydgoszcz@uokik.gov.pl Bydgoszcz, dnia 8 lipca 2005r. znak: RBG-421-06/05/AC Decyzja nr RBG-26/2005 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jednolity: Dz. U. z 2003r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.: Dz. U. z 2003, Nr 60, poz. 535, Nr 170, poz. 1652, Dz. U. z 2004, Nr 93, poz. 891, Nr 96, poz. 959) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. Nr 18, poz. 172 z pó ź n. zm: Dz.U. z 2003r. Nr 6, poz. 68) - w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów - wyra ż a si ę zgod ę na dokonanie koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez PEF V Investments Holdings S.a.r.l. z siedzib ą Luksemburgu kontroli nad Gamet Sp. z o.o. z siedzib ą w Toruniu. Uzasadnienie W dniu 10 maja 2005r. do Delegatury Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Bydgoszczy wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji opisanej w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów (zwanej dalej: ustaw ą o ochronie konkurencji i konsumentów lub ustaw ą antymonopolow ą ), polegaj ą cej na przej ę ciu przez PEF V Investments Holdings S.a.r.l. z siedzib ą Luksemburgu kontroli nad Gamet Sp. z o.o. z siedzib ą w Toruniu. W zwi ą zku z tym, i ż spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie koncentracji, tj.: 1) łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia, tj. w roku 2004, okre ś lony zgodnie z art. 15 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów oraz tre ś ci ą rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 23 maja 2001 r. w sprawie obliczania obrotu przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji (Dz. U. Nr 60 poz. 611), przekroczy ł ustawowy próg równowarto ś ci 50 milionów euro, 2) bezpo ś rednie przej ę cie przez jednego przedsi ę biorc ę kontroli nad innym przedsi ę biorc ą jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonych w art. 12 ust 2 pkt 2 wy ż ej przywo ł anej ustawy, 3) nie wyst ą pi ł a w sprawie ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek wymienionych w art. 13 wy ż ej wymienionej ustawy, powoduj ą ca wy łą czenie spod obowi ą zku zg ł oszenia przedmiotowej koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwany dalej: Prezesem UOKiK lub organem antymonopolowym) wszcz ął post ę powanie w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez przej ę ciu przez PEF V Investments Holdings S.a.r.l. z siedzib ą Luksemburgu (dalej: PEF V Investments) kontroli nad Gamet Sp. z o.o. z siedzib ą w Toruniu (dalej: Gamet). Na podstawie informacji i dokumentów przed ł o ż onych wraz ze zg ł oszeniem zamiaru koncentracji Prezes UOKiK ustali ł , co nast ę puje: B ę d ą ca przedmiotem zg ł oszenia koncentracja dokonana si ę w formie wskazanej w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, tj. przez przejecie kontroli. Przej ę cie kontroli nast ą pi na skutek nabycia przez PEF V Investments, w ramach jednej transakcji, 100% udzia ł ów spó ł ki Gamet. Zg ł aszaj ą cy zamiar koncentracji przedsi ę biorca wskaza ł na nast ę puj ą ce jej przyczyny: Spó ł ka PEF V Investments powsta ł a w 2004 w Luksemburgu i jest spó ł k ą zale ż n ą od ameryka ń skiego funduszu inwestycyjnego Polish Enterprise Fund V (dalej: PEF V). PEF V powsta ł w 2004 roku w Stanach Zjednoczonych i jest zamkni ę tym funduszem inwestycyjnym typu venture capital . G ł ównym celem dzia ł alno ś ci PEF V jest prowadzenie dzia ł alno ś ci inwestycyjnej - kupowanie i sprzeda ż bezpo ś rednio lub za po ś rednictwem spó ł ek zale ż nych akcji/udzia ł ów spó ł ek. Dokonywanie inwestycji przez PEF V i jego spó ł ki zale ż ne nie jest nakierowane na ż adn ą konkretn ą ga łąź przemys ł u czy handlu. Decyzja, jakiej spó ł ki akcje b ą d ź udzia ł y zostan ą zakupione, jest podejmowana w oparciu o przeprowadzane analizy op ł acalno ś ci konkretnej inwestycji. PEF V - najcz ęś ciej po ś rednio - jest w ł a ś cicielem akcji/udzia ł ów spó ł ek prowadz ą cych dzia ł alno ść na ró ż nych rynkach produktowych (np. produkcji ś rodków higieny osobistej, artyku ł ów gospodarstwa domowego, zakr ę tek do butelek i s ł oików). Podstawowym celem gospodarczym planowanej transakcji jest dokonanie inwestycji finansowej. W dniu 2 maja 2005 roku uczestnicy planowanej koncentracji podpisali list intencyjny. Podpisanie umowy inwestycyjnej oraz przeniesienie w ł asno ś ci udzia ł ów spó ł ki Gamet nast ą pi niezw ł ocznie po wydaniu przez Prezesa UOKiK decyzji zezwalaj ą cej na dokonanie koncentracji. Przedsi ę biorca przejmuj ą cy kontrol ę , tj. PEF V Investments, powsta ł w 2004 roku i jego jednym przedmiotem dzia ł alno ś ci jest posiadanie i zarz ą dzanie udzia ł ami/akcjami spó ł ek. Wed ł ug Polskiej Klasyfikacji Dzia ł alno ś ci powy ż sza dzia ł alno ść mo ż na zakwalifikowa ć jako „pozosta ł e po ś rednictwo finansowe, gdzie indziej sklasyfikowane” (PKD 65.23.Z). Jedynym udzia ł owcem PEF V Investments jest PEF V. Poza tym przedsi ę biorca przejmuj ą cy kontrol ę posiada pakiet kontrolny spó ł ki Artima Retail Investment Company S.A. (Rumunia). 2 PEF V Investments nale ż y do grupy kapita ł owej PEF V, któr ą tworz ą nast ę puj ą ce spó ł ki: 1. PEF V, 2. PEF V Investments, 3. Central European Cotton Holdings S.a.r.l. z siedzib ą w Luksemburgu, 4. Central European Closures S.a.r.l. z siedzib ą w Luksemburgu, 5. Central European Cotton Holdings, Ltd z siedzib ą w Dublinie, 6. Caretec Limited z siedzib ą w Dublinie, 7. Harper Hygienics Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie , 8. Central European Closures Polska S.A., z siedzib ą we W ł oc ł awku, 9. DGS Sp. z o.o. we W ł oc ł awku, 10. PEV Zelmer Holdings S.a.r.l. w Lukemburgu, 11. Metal Finishing S.a.r.l. w Luksemburgu, 12. Artima Retail Investment Company S.A. z siedzib ą w Timisoarze (Ruminia). Spo ś ród przedsi ę biorców nale żą cych do grupy kapita ł owej PEF V dzia ł alno ść produkcyjn ą i handlow ą prowadz ą jedynie spó ł ki: 1. Artima Retail Investment Company S.A. z siedzib ą w Timisoarze, która zajmuje si ę hurtowym handlem artyku ł ami spo ż ywczymi (sie ć supermarketów), 2. Harper Hygienics Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, która dzia ł a na krajowym (polskim) rynku w zakresie produkcji i sprzeda ż y p ł atków kosmetycznych, patyczków higienicznych, nawil ż anych chusteczek dla dzieci, chusteczek do demakija ż u, 3. DGS Sp. z o.o. z siedzib ą we W ł oc ł awku, która jest obecna na rynku europejskim i zajmuje si ę produkcj ą i sprzeda żą zakrywek aluminiowych typu pilfer-proof do butelek szklanych z gwintem oraz zakrywek kontaktowych do s ł oi szklanych typu twist off . Przedmiotem dzia ł alno ś ci pozosta ł ych spó ł ek nale żą cych do grupy kapita ł owej PEF V jest natomiast posiadanie i zarz ą dzanie udzia ł ami innych spó ł ek. Przedmiotem faktycznej dzia ł alno ś ci przedsi ę biorcy nad którym przejmowana jest kontrola, tj. spó ł ki Gamet, jest g ł ównie odlewnictwo i obróbka metali, produkcja zamków i zawiasów oraz wyrobów metalowych do ł azienek i kuchni, produkcja wyrobów z tworzyw sztucznych oraz sprzeda ż hurtowa. Gamet zajmuje si ę przede wszystkim produkcj ą i sprzeda żą akcesoriów meblowych z metalu i tworzyw sztucznych, takich jak uchwyty, klamki, ga ł ki, nó ż ki, prowadnice, wieszaki. Jedynym akcjonariuszem spó ł ki Gamet jest spó ł ka Pecuno Investments B.V. (Amsterdam, Holandia), którego jedynym udzia ł owcem (100%) jest spó ł ka Gamet Investments S.A. (Luxembourg), która z kolei nale ż y (96%) do funduszu inwestycyjnego Emerging Europe Private Equity Fund III, L.P. z siedzib ą na Kajmanach. Ponadto Gamet jest przedsi ę biorc ą dominuj ą cym w stosunku do: Gamet Möbelbeschläge GmbH Okucia Meblowe z siedzib ą w Lemgo (Niemcy) – 100%, Gamet China Limited z siedzib ą w Hong Kongu (Chiny) – 100%, DC Gamet z siedzib ą w Kijowie (Ukraina) – 100%. G ł ównym przedmiotem dzia ł alno ś ci spó ł ek nale żą cych do grupy kapita ł owej Gamet jest: pozyskiwanie finansowania oraz posiadanie i zarz ą dzanie udzia ł ami spó ł ek, wybór kierunków 3 inwestowania oraz inwestowanie kapita ł u, handel akcesoriami meblowymi, po ś rednictwo w zakupie akcesoriów meblowych. Maj ą c na uwadze wy ż ej ustalony stan faktyczny, Prezes UOKiK zwa ż y ł , co nast ę puje: W ś wietle przepisu art. 17 ustawy antymonopolowej Prezes UOKiK, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci poprzez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Ocena oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga zatem okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych zarówno w aspekcie geograficznym jak i produktowym, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. Zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Dla przedsi ę biorcy nale żą cy do grupy kapita ł owej PEF V rynki w ł a ś ciwe produktowo to: rynek produkcji i sprzeda ż y p ł atków kosmetycznych, rynek produkcji i sprzeda ż y patyczków higienicznych, rynek produkcji i sprzeda ż y nawil ż anych chusteczek dla dzieci, rynek produkcji i sprzeda ż y chusteczek do demakija ż u, rynek produkcji i sprzeda ż y zakrywek aluminiowych typu plifer-proof do butelek szklanych z gwintem, rynek produkcji i sprzeda ż y zakrywek kontaktowych do s ł oi szklanych typu twist off, hurtowy rynek handlu artyku ł ami spo ż ywczymi. W ocenie Prezesa UOKiK rynki produkcji i sprzeda ż y: p ł atków kosmetycznych, patyczków higienicznych, nawil ż anych chusteczek dla dzieci oraz chusteczek do demakija ż u, w aspekcie geograficznym, maj ą charakter krajowy, albowiem tylko na tak okre ś lonym obszarze mo ż na mówi ć o zbli ż onych warunkach konkurencji dla prowadzenia dzia ł alno ś ci w zakresie produkcji i sprzeda ż y ś rodków higieny osobistej. (vide: decyzja RKT 9/2005, decyzja RWA-17/2005). Za rynek w ł a ś ciwy w aspekcie geograficznym dla produkcji i sprzeda ż y zakrywek do butelek szklanych oraz dla produkcji i sprzeda ż y zakrywek kontaktowych do s ł oi nale ż y - w ocenie Prezesa UOKiK – uzna ć rynek europejski. Nie istniej ą bowiem ż adne bariery celne, kontyngentowe czy taryfowe, które mog ł yby stanowi ć przeszkod ę do prowadzenia wy ż ej opisanej dzia ł alno ś ci na terenie ca ł ej Europy (vide: decyzje: RBG-4/2005, RWA-17/2005). W rynku hurtowej sprzeda ż y artyku ł ów spo ż ywczych PEF V uczestniczy jedynie poprzez spó ł k ę Artima Retail Investment Company S.A. z siedzib ą w Timisoarze (Rumunia), której dzia ł alno ść w uj ę ciu terytorialnym ogranicza si ę do rynku rumu ń skiego. Przedsi ę biorcy nale żą cy go grupy kapita ł owej Gamet prowadz ą przede wszystkim dzia ł alno ść na rynku produkcji i sprzeda ż y akcesoriów meblowych. Rynek ten w aspekcie geograficznym ma - w ocenie Prezesa UOKiK - charakter co najmniej europejski. Rynek produkcji i sprzeda ż y akcesoriów meblowych jest rynkiem specyficznym, zale ż y bowiem w g ł ównej mierze od sytuacji panuj ą cej na rynku produkcji i sprzeda ż y mebli. Szacuje si ę , ż e warto ść rynku akcesoriów meblowych stanowi ok. 1,5 - 2% warto ś ci rynku 4 meblowego. Uwzgl ę dniaj ą c nisk ą si łę nabywcz ą i nawyki konsumentów w Polsce, polscy producenci mebli kieruj ą swoj ą ofert ę g ł ównie na rynek europejski, który jest nie tylko rynkiem otwartym (brak m.in. barier kontyngentowych oraz ce ł - tzw. „dostawa wewn ą trzunijna”), ale i rynkiem bardzo ch ł onnym. Przedsi ę biorca pasywny opisanej koncentracji jest jednym z bardzo wielu uczestników europejskiego rynku produkcji i sprzeda ż y akcesoriów meblowych. Jego szacunkowy udzia ł w tym rynkowy oscyluje na poziomie ok. 1,5 - 2%. Maj ą c na uwadze wy ż ej przywo ł an ą definicj ę rynku w ł a ś ciwego oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37.poz. 334), a tak ż e wy ż ej poczynione ustalenia faktyczne dotycz ą ce zakresu dzia ł alno ś ci prowadzonej przez uczestników planowanej koncentracji, nale ż y wyprowadzi ć nast ę puj ą ce wnioski: 1. Dla b ę d ą cej przedmiotem zg ł oszenia koncentracji nie zidentyfikowano rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja ta wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, albowiem brak takiego rynku produktowego, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. Ż adna ze spó ł ek kontrolowanych przez PEF V nie prowadzi dzia ł alno ś ci na rynku produktowym w ł a ś ciwym dla grupy kapita ł owej Gamet, tj. na rynku produkcji i sprzeda ż y akcesoriów meblowych. 2. Dla b ę d ą cej przedmiotem zg ł oszenia koncentracji nie zidentyfikowano rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja ta wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym, albowiem brak jest takiego rynku zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę pny szczebel obrotu), który by ł by równocze ś nie rynkiem dzia ł ania któregokolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji. Jak wykazano w pkt 1 uczestnicy koncentracji dzia ł aj ą na ró ż nych rynkach produktowych. 3. Rynkami w ł a ś ciwymi, na które badana koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, s ą : krajowy rynek produkcji p ł atków kosmetycznych oraz krajowy rynek patyczków higienicznych. Zarówno na rynku p ł atków kosmetycznych jak i na rynku patyczków higienicznych (tj. na rynkach na których mi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania horyzontalne i wertykalne) Harper Hygienics, tj. spó ł ka nie b ę d ą ca bezpo ś rednim uczestnikiem analizowanej koncentracji, a nale żą ca do grupy kapita ł owej PEF V, posiada wi ę cej ni ż 40% udzia ł u w tych rynkach. Analiza skutków niniejszej koncentracji wykaza ł a, i ż nie niesie ona za sob ą zagro ż e ń dla konkurencji i dzia ł aj ą cych na analizowanych rynkach podmiotów, albowiem nabycie udzia ł ów spó ł ki Gamet przez spó ł k ę PEF V Investments w praktyce b ę dzie oznacza ć jedynie zmiany w ł a ś cicielskie w ramach istniej ą cego udzia ł u w rynku. W ocenie Prezesa UOKiK, planowana transakcja ma przede wszystkim charakter inwestycyjny i nie b ę dzie mia ł a ż adnego wp ł ywu na stan konkurencji. W szczególno ś ci nie zmieni ą si ę udzia ł y rynkowe przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji. 5 Maj ą c powy ż sze na uwadze, stwierdzi ć nale ż y, i ż w wyniku dokonania opisanej koncentracji konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej. Wobec powy ż szego orzeczono, jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Delegatury Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Bydgoszczy. Z up. Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Andrzej Chaj ę cki Dyrektor Delegatury w Bydgoszczy Otrzymuj ą : 1. Radca prawny Bernadeta M. Kasztelan – Ś wietlik Kancelaria Prawna Beata Gessel i Wspólnicy Sp. Komandytowa ul. Sienna 39 00-121 Warszawa 2. a /a 6