DPI-85/2003

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DPI 2 – 411/14/03/AI Warszawa, 30 grudnia 2003 r. DECYZJA Nr DPI - 85 /2003 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust 1 oraz 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz.U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804), po przeprowadzeniu post ę powania na wniosek General Electric Company z siedzib ą w Fairfield, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez General Electric Company kontroli nad Vivendi Universal Entertainment LLLP z siedzib ą w Universal City. UZASADNIENIE W dniu 13 listopada 2003 r. do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji przedsi ę biorców, polegaj ą cej na przej ę ciu przez General Electric Company z siedzib ą w Fairfield, zwan ą dalej „GEC” kontroli nad Vivendi Universal Entertainment LLLP z siedzib ą w Universal City, zwan ą dalej „ VUE ” . W zwi ą zku z tym, i ż : - spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru koncentracji, bowiem łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804), zwanej dalej „ustaw ą ”, - przej ę cie – poprzez nabycie lub obj ę cie akcji, innych papierów warto ś ciowych, udzia ł ów, ca ł o ś ci lub cz ęś ci maj ą tku lub w jakikolwiek inny sposób – bezpo ś redniej lub po ś redniej kontroli nad ca ł ym albo cz ęś ci ą jednego lub wi ę cej przedsi ę biorców przez jednego lub wi ę cej przedsi ę biorców, jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej organem antymonopolowym, wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym powiadomi ł stron ę pismem z dnia 18 listopada 2003 r. Z informacji zawartych w zg ł oszeniu wynika, ż e transakcja zosta ł a zg ł oszona z naruszeniem terminu, o którym mowa w art. 94 ust. 4 ustawy; Umowa Łą czenia Przedsi ę biorstw zosta ł a podpisana 8 pa ź dziernika 2003 r., natomiast zg ł oszenie zosta ł o skierowane do UOKiK w dniu 13 listopada 2003 r. Przyczyny i opis koncentracji. Zg ł oszenie dotyczy zamiaru przej ę cia przez GEC kontroli nad VUE. Przej ę cie kontroli przez GEC nad VUE nast ą pi za po ś rednictwem spó ł ki specjalnego przeznaczenia NBS Sub, która zostanie utworzona przez spó ł k ę zale ż n ą GEC - National Broadcasting Company Inc. Zgodnie z zawart ą Umow ą , Vivendi Universal S.A., spó ł ka dominuj ą ca VUE, przeniesie drog ą po ś redni ą wszystkie swoje udzia ł y w VUE na rzecz NBC Sub. Powy ż sze przeniesienie zrealizowane zostanie w ten sposób, i ż spó ł ka zale ż na Vivendi Universal S.A. - Universal Studios Holding III Corp - przeniesie 100% wyemitowanych i b ę d ą cych w obiegu akcji swojej spó ł ki zale ż nej USI na rzecz NBC Sub. Przewiduje si ę , ż e na moment Zamkni ę cia Transakcji USI b ę dzie posiada ć oko ł o 86,88% kapita ł u VUE. Vivendi Universal S.A. spowoduje równie ż przeniesienie na rzecz NBC Sub: ƒ 92,341% wyemitowanych i b ę d ą cych w obiegu akcji BV1, która posiada 6,52% kapita ł u VUE; oraz ƒ 100% wyemitowanych i b ę d ą cych w obiegu akcji BV2, która posiada 1,18 % kapita ł u VUE. W wyniku Transakcji wspólnicy VUE otrzymaj ą 20% kapita ł u National Broadcasting Company Inc. (NBC) oraz gotówk ę lub akcje GEC. Ponadto po zako ń czeniu Transakcji NBC, zmieni nazw ę na NBC Universal. GEC b ę dzie posiada ł 80% jego kapita ł u i sprawowa ł wy łą czn ą kontrol ę . Wspólnicy VUE b ę d ą posiada ć pozosta ł e 20% kapita ł u NBC Universal lecz nie b ę d ą go kontrolowa ć ani indywidualnie ani łą cznie. Prawa przyznane wspólnikom VUE maj ą na celu jedynie ochron ę ich interesów finansowych jako wspólników mniejszo ś ciowych i nie daj ą mo ż liwo ś ci wywierania decyduj ą cego wp ł ywu na strategiczne decyzje NBC Universal. W celu sfinalizowania transakcji GEC zamierza wyemitowa ć akcje zwyk ł e w dniu lub przed Zamkni ę ciem Transakcji. Ponadto, GEC ma prawo, wed ł ug swego uznania, przekaza ć wspólnikom VUE akcje zwyk ł e GEC o warto ś ci nominalnej 0,06 USD zamiast którejkolwiek kwoty pieni ęż nej, jaka ma by ć im zap ł acona, w ilo ś ci odpowiadaj ą cej tej kwocie. 2 Celem niniejszej koncentracji jest podniesienie konkurencyjno ś ci GEC w stale rozwijaj ą cej si ę bran ż y telewizyjnej. Przej ę cie VUE pozwoli zdywersyfikowa ć osi ą gane przychody (obecnie oko ł o 95% przychodów pochodzi z reklam, natomiast zamiarem GEC jest zwi ę kszenie przychodów z op ł at abonenckich oraz sprzeda ż y detalicznej tak aby stanowi ł y one oko ł o 45% przychodu). Transakcja powinna przyczyni ć si ę tak ż e do osi ą gni ę cia korzy ś ci z po łą czenia dzia ł alno ś ci w zakresie telewizji kablowej i produkcji, oraz do znacznej redukcji kosztów. Z perspektywy Vivendi, transakcja w znacz ą cym stopniu zmniejszy zad ł u ż enie Vivendi Universal S.A., dzi ę ki czemu Vivendi Universal S.A. stanie si ę znowu rentownym przedsi ę biorstwem z niskim poziomem zad ł u ż enia. Koncentracja ma charakter eksterytorialny i dotychczas zosta ł a zg ł oszona organom antymonopolowym w USA, Brazylii, Rumunii oraz na W ę grzech. Ponadto proponowana transakcja mo ż e by ć zg ł oszona, je ż eli b ę dzie taka konieczno ść Komisji Europejskiej. Organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje: Uczestnicy koncentracji. General Electric Company (nabywca) GEC jest notowan ą na wielu gie ł dach, w tym Gie ł dzie Papierów Warto ś ciowych w Nowym Jorku (jako rynku g ł ównym), Gie ł dzie Papierów Warto ś ciowych w Bostonie i Gie ł dzie Papierów Warto ś ciowych w Londynie spó ł k ą holdingow ą grupy kapita ł owej General Electric. Grupa General Electric prowadzi dzia ł alno ść w nast ę puj ą cych dziedzinach: silniki lotnicze oraz serwis silników lotniczych, AGD, telewizja (NBC), us ł ugi finansowe, systemy przemys ł owe, ź ród ł a ś wiat ł a, systemy medyczne, tworzywa sztuczne, w tym materia ł y specjalnego przeznaczenia, urz ą dzenia elektroenergetyczne oraz ś rodki transportu. W Polsce GEC posiada 17 podmiotów zale ż nych prowadz ą cych m.in. dzia ł alno ść w zakresie dystrybucji uk ł adów diagnostycznych, systemów automatyki przemys ł owej, produktów o ś wietleniowych i sprz ę tu AGD, produkcji urz ą dze ń elektrotechnicznych, prac in ż ynierskich i projektowych w dziedzinie silników lotniczych, bankowo ś ci, bada ń nieniszcz ą cych (udzia ł GEC w tym rynku przekracza 20%). National Broadcasting Company Inc. (NBC) jest podmiotem w 100% zale ż nym od GEC prowadz ą cym dzia ł alno ść w dziedzinie mediów g ł ównie na terytorium Stanów Zjednoczonych. NBC jest w ł a ś cicielem NBC Television Network, 14 stacji telewizyjnych NBC, a tak ż e NBC Studios – spó ł ki zajmuj ą cej si ę produkcj ą i dystrybucj ą programów telewizyjnych. W Europie NBC jest operatorem CNBC Europe (w ramach wspólnego przedsi ę wzi ę cia, prowadzonego po po ł owie przez NBC i Dow Jones & Company, Inc.). CNBC Europe jest kana ł em informacyjnym specjalizuj ą cy si ę w nadawaniu wiadomo ś ci biznesowych i finansowych, który mo ż na odbiera ć za pomoc ą telewizji satelitarnej i kablowej. NBC udziela równie ż licencji na programy telewizyjne oraz na dystrybucj ę kaset wideo w Europie. 3 Na terytorium Polski NBC zajmuje si ę wy łą cznie udost ę pnianiem bezp ł atnego kana ł u telewizyjnego (CNBC Europe) oraz udzielaniem licencji kana ł om telewizyjnym. Spó ł ka nie uzyskuje przychodów z tytu ł u licencji programów na kasetach wideo do u ż ytku domowego. Vivendi Universal Entertainment LLLP (zbywca) VUE jest spó ł k ą zale ż n ą Vivendi Universal S.A., prowadz ą c ą dzia ł alno ść w zakresie: - produkcji i dystrybucji filmów fabularnych na ś wiecie (pocz ą tkowo filmy kierowane s ą do dystrybucji w kinach, a nast ę pnie na kasetach wideo i DVD, a tak ż e poprzez telewizj ę p ł atn ą i bezp ł atn ą ), - prowadzenia czterech sieci telewizyjnych w Stanach Zjednoczonych oraz sieci p ł atnych kana ł ów telewizyjnych poza Stanami Zjednoczonymi. W Europie kana ł y telewizyjne VUE dost ę pne s ą we Francji, Niemczech, Hiszpanii, W ł oszech oraz Wielkiej Brytanii, - produkcji i dystrybucji programów telewizyjnych (seriale, filmy telewizyjne, miniseriale, programy dla dzieci, teleturnieje oraz programy dokumentalne) na ś wiecie, - prowadzenia studia filmowego oraz parków rozrywki. Na terytorium Polski VUE prowadzi dzia ł alno ść wy łą cznie w zakresie udzielania licencji na programy nadawane w telewizji lub na kasetach wideo. Rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Maj ą c na uwadze definicje rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw, zawarte w za łą czniku do rozporz ą dzenia Rady Ministrów w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców oraz informacje zawarte w zg ł oszeniu organ antymonopolowy uzna ł , i ż : √ w niniejszej sprawie brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. √ brak jest rynków, na które przedmiotowa koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym , √ brak jest rynków, na które przedmiotowa koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym. 4 Ocena skutków koncentracji Przepis art. 17 ustawy stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Post ę powanie w sprawie wykaza ł o, ż e w wyniku realizacji planowanej koncentracji, nie powstanie, ani nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca GEC na rynku, a tak ż e nie dojdzie do istotnego ograniczenia konkurencji. Brak jest bowiem rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw zarówno w uk ł adzie horyzontalnym, jak równie ż wertykalnym i konglomeratowym. GEC za po ś rednictwem NBC i VUE prowadz ą na terenie Polski dzia ł alno ść w zakresie udzielania kana ł om telewizyjnym licencji na nadawanie programów. VUE udziela licencji zarówno na nadawanie filmów fabularnych jak i na dystrybucj ę programów telewizyjnych, natomiast NBC, udziela w Polsce licencji wy łą cznie na dystrybucj ę programów telewizyjnych. Łą czny szacunkowy udzia ł NBC i VUE w rynku licencjonowania programów telewizyjnych dla kana ł ów telewizyjnych w Polsce nie przekracza 1%. Zdaniem Komisji Europejskiej rynki licencjonowania programów dla kana ł ów telewizyjnych (zarówno filmów fabularnych, jak i programów telewizyjnych) s ą rynkami krajowymi b ą d ź , w niektórych przypadkach, regionalnymi, gdy ż prawa s ą licencjonowane i sprzedawane g ł ównie na dany kraj, b ą d ź ewentualnie w szerszym zakresie, na dan ą stref ę j ę zykow ą 1 . Ponadto zarówno NBC, jak i VUE prowadz ą dzia ł alno ść w zakresie dystrybucji kaset wideo/DVD na u ż ytek domowy. Jednak ż e w Polsce dzia ł alno ść w powy ż szym zakresie prowadzi jedynie VUE za po ś rednictwem Universal Pictures (Polska) sp. z .o.o.– spó ł ki w 100% zale ż nej. Udzia ł VUE w tym rynku szacowany jest na ok. %. NBC nie prowadzi na terytorium Polski dystrybucji programów na kasetach wideo na u ż ytek domowy, zatem dzia ł alno ść uczestników koncentracji na tym rynku nie pokrywa si ę . W decyzji Nr IV/M.1219, Seagram/Polygram, Komisja stwierdzi ł a, ż e mo ż na uzna ć , i ż rynkiem geograficznym dla dystrybucji kaset video w wypo ż yczalniach wideo oraz ich sprzeda ż y jest rynek krajowy. NBC prowadzi na terytorium Polski równie ż dzia ł alno ść w zakresie bezp ł atnego kana ł u telewizyjnego CNBC Europe. CNBC Europe nadaje programy g ł ównie w j ę zyku angielskim, a bior ą c pod uwag ę rosn ą c ą liczb ę serwisów takich jak CNBC Europe, które nadaj ą programy i reklamy na ca łą Europ ę , mo ż na twierdzi ć , ż e w ł a ś ciwy rynek geograficzny obejmuje co najmniej obszar ca ł ej Europy. GEC nie dysponuj ą danymi o wielko ś ci rynku europejskiego bezp ł atnych kana ł ów telewizyjnych ani udzia ł u CNBC Europe w tym rynku, jednak ż e w ż adnym kraju Unii Europejskiej udzia ł CNBC Europe nie przekracza 3%. W rynku brytyjskim CNBC Europe szacuje swój udzia ł na ok. 1%. Zdaniem GEC poniewa ż CNBC Europe nadaje programy g ł ównie w j ę zyku angielskim, mo ż na si ę spodziewa ć , ż e jej udzia ł jest wy ż szy w krajach o liczniejszej grupie ludno ś ci angloj ę zycznej, zatem udzia ł CNBC Europe w Polsce b ę dzie niski i nie powinien przekracza ć 3%. 1 Patrz decyzja Komisji Europejskiej nr COMP/M.2050 Vivendi/Canal+/Seagram 5 VUE nie posiada w ł asnych bezp ł atnych kana ł ów telewizyjnych w Polsce ani w innych krajach. Komisja Europejska tradycyjnie rozró ż nia kana ł y telewizyjne bezp ł atne i p ł atne 2 . Rozró ż nienie to wynika z faktu, ż e w przypadku telewizji bezp ł atnej (finansowanej z reklam) umowy zawierane s ą pomi ę dzy dostawc ą programu a reklamodawcami, natomiast w przypadku telewizji p ł atnej umowy zawierane s ą mi ę dzy dostawc ą programu a widzami (abonentami). Innymi s ł owy sposób finansowani kana ł u wydaje si ę by ć g ł ównym kryterium przypisania kana ł u telewizyjnego do rynku w ł a ś ciwego. CNBC Europe jest dost ę pna w Polsce, jednak nie osi ą ga w Polsce przychodów z tytu ł u sprzeda ż y reklam. Reasumuj ą c nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy. St ą d wyra ż enie zgody na dokonanie koncentracji jest uzasadnione. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów p.o. ZAST Ę PCY DYREKTORA Departamentu Przemys ł u i Infrastruktury Marcin Kolasi ń ski Otrzymuje: General Electric Company za po ś rednictwem: Pani Iwony Terleckiej Janicka-Sosna, Namiotkiewicz i wspólnicy Clifford Chance Sp. k. ul. Lwowska 19 00-660 Warszawa 2 Zob. spraw ę nr IV/M.410, Kirch/Richemond/Telepiu' ; spraw ę nr IV/M.469, MSG Media Service; spraw ę nr COMP/M.1574, Kircht/Mediaset ; spraw ę nr COMP/JV.37, BSky/Kirch Pay-TV; spraw ę nr COMP/M.2050, Vivendi/Canal+/Seagram; spraw ę nr COMP/M.2876, Newscorp/Telepiu'. 6