DPI-11/2003

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DDI-1-411/01/946/03/ES Warszawa, 2003-02-12 DECYZJA Nr DPI - 11/2003 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. Nr 122, poz. 1319 z pó ź n. zm.), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyra ż a zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Spó ł k ę Bain Capital Investors LLC z siedzib ą w Bostonie, USA, po ś redniej kontroli nad polskimi spó ł kami zale ż nymi z grupy SigmaKalon, tj.: - Polifarb Cieszyn-Wroc ł aw S.A. z siedzib ą we Wroc ł awiu, - Sigma Coatings (Lakiery i Farby) Sp. z o.o. z siedzib ą w Gdyni, - Kalon Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie. U Z A S A D N I E N I E W dniu 23 grudnia 2002 r. do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Spó ł k ę Bain Capital Investors LLC z siedzib ą w Bostonie, USA, po ś redniej kontroli nad grup ą spó ł ek SigmaKalon, w tym równie ż nad polskimi spó ł kami zale ż nymi, tj. Polifarb Cieszyn- Wroc ł aw S.A., Kalon Polska Sp. z o.o. i Sigma Coatings (Farby i Lakiery) Sp. z o.o. W zwi ą zku z tym, i ż : - spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie niniejszej koncentracji, bowiem łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. wielko ść okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. Nr 122, poz. 1319 z pó ź n. zm.), zwanej dalej ustaw ą antymonopolow ą , - przej ę cie kontroli nad innym przedsi ę biorc ą jest jedn ą z form koncentracji, okre ś lon ą w art. 12 ust. 2 pkt 2 ww. ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy antymonopolowej, powoduj ą ca odst ą pienie od konieczno ś ci zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej organem antymonopolowym, wszcz ął post ę powanie w przedmiotowej sprawie, o czym powiadomi ł stron ę pismem z dnia 9 stycznia 2003 r. Przedmiotowe zg ł oszenie zosta ł o wystosowane do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w dniu 20 grudnia 2002 r. Umowa w sprawie przedmiotowej transakcji zosta ł a zawarta w dniu 17 stycznia 2003 r. Tym samym zachowany zosta ł 7-dniowy termin na zg ł oszenie zamiaru koncentracji, okre ś lony w art. 94 ust 4 ustawy antymonopolowej. 2 W trakcie post ę powania Prezes Urz ę du ustali ł , co nast ę puje: Opis transakcji Przedmiotowa transakcja ma charakter eksterytorialny, poniewa ż dokonuje si ę mi ę dzy spó ł kami, z których ż adna nie ma siedziby w Polsce. Jednak ze wzgl ę du na fakt, i ż jedna ze spó ł ek portfelowych grupy Bain i grupa SigmaKalon, prowadz ą dzia ł alno ść na rynku polskim, znajduje zastosowanie art. 1 ust. 2 ustawy antymonopolowej, stanowi ą cy, i ż ka ż da transakcja wywieraj ą ca lub mog ą ca wywrze ć wp ł yw na rynek polski podlega zg ł oszeniu organowi antymonopolowemu. Zg ł aszana koncentracja polega na przej ę ciu przez Bain Capital Investors po ś redniej kontroli – za pomoc ą specjalnie utworzonych dla celów niniejszej transakcji spó ł ek - nad grup ą spó ł ek SigmaKalon, poprzez nabycie udzia ł ów w trzynastu spó ł kach tej grupy, a mianowicie: 1. Sigma Coatings BV, Holandia, 2. SigmaKalon Middle East BV, Holandia, 3. Sigma Coatings A/S Koge, Dania, 4. Sigma Coatings Srl, W ł ochy, 5. Sigma Coatings Farben&Lackwerke GmbH, Niemcy, 6. Sigma Coatings DIY BV, Holandia, 7. Sigma Coatings France SAS, Francja, 8. Kalon BV, Holandia, 9. Sigma Coatings S.A., Belgia, 10. Sigma Coatings (Farby I Lakiery) Sp. z o.o., Polska, 11. Sigma Marine & Protective Coatings Holding BV, Holandia, 12. Sigma Kalon UK Limited, Wielka Brytania, 13. Sigma Coatings (Kunshan) Co. Ltd, Chiny. Niniejsza koncentracja dotyczy bezpo ś rednio nabycia udzia ł ów w spó ł ce Sigma Coatings (Farby I Lakiery) Sp. z o.o. Jednak ż e poprzez nabycie udzia ł ów w Kalon BV z siedzib ą w Amsterdamie, Bain Capital Investors przejmie równie ż kontrol ę nad dwiema spó ł kami polskimi, tj. Polifarb Cieszyn-Wroc ł aw S.A. i Kalon Polska Sp. z o.o. Przyczyny transakcji. Planowana koncentracja ma charakter wy łą cznie finansowy. Ostatecznym celem gospodarczym transakcji jest uzyskanie zwrotu kapita ł owego z inwestycji przez inwestorów zaanga ż owanych w funduszach zarz ą dzanych i kontrolowanych przez Bain Capital Investors. Uczestnicy koncentracji. 1. Bain Capital Investors LLC z siedzib ą w Bostonie, USA, 2. Grupa SigmaKalon. 3 Bain Capital Investors LLC to spó ł ka z ograniczon ą odpowiedzialno ś ci ą prawa stanu Delaware b ę d ą ca ostatecznym g ł ównym wspólnikiem w szeregu funduszach inwestycyjnych, które s ą zarz ą dzane przez spó ł ki zale ż ne Bain Capital Investors. Jako g ł ówny wspólnik funduszy Bain, Bain Capital Investors wywiera decyduj ą cy wp ł yw na zarz ą dzanie podleg ł ymi sobie funduszami. Grupa Bain jest grup ą zarz ą dzaj ą c ą i inwestycyjn ą anga ż uj ą c ą prywatne ś rodki finansowe w przedsi ę wzi ę ciach na ca ł ym ś wiecie, przede wszystkim w przedsi ę biorców prowadz ą cych dzia ł alno ść na rynku technologii informatycznych, komunikacyjnym, ochrony zdrowia, a tak ż e w przemy ś le i produkcji oraz sprzeda ż y detalicznej i produkcji wyrobów dla konsumentów. Dzia ł alno ść grupy Bain w Polsce ma bardzo ograniczony charakter i dotyczy dzia ł alno ś ci jednej z jej spó ł ek portfelowych, a mianowicie Jack Wolfskin Ausrüstung für Draussen GmbH z siedzib ą w Taunus w Niemczech, która sprzedaje sprz ę t i wyposa ż enie turystyczne. Grupa SigmaKalon b ę d ą ca w chwili obecnej w ł asno ś ci ą TotalFinaElf, prowadzi dzia ł alno ść w zakresie produkcji i sprzeda ż y pow ł ok dekoracyjnych oraz pow ł ok przemys ł owych. Jej podstawowa dzia ł alno ść koncentruje si ę na produkcji i dystrybucji pow ł ok dekoracyjnych. W tym sektorze Grupa produkuje szerok ą gam ę pow ł ok, które s ą nast ę pnie sprzedawane odbiorcom detalicznym za po ś rednictwem ró ż nych kana ł ów dystrybucji, jak równie ż do odbiorców profesjonalnych, g ł ównie za po ś rednictwem w ł asnych centrów sprzeda ż y farb dekoracyjnych. Dzia ł alno ść ta przynosi (tajemnica przedsi ę biorstwa) % obrotów grupy. Dodatkowo, SigmaKalon jest zaanga ż owana w produkcj ę pow ł ok dla szeregu sektorów gospodarki, w których wykorzystuje si ę pow ł oki na skal ę przemys ł ow ą . W szczególno ś ci dotyczy to pow ł ok okr ę towych, pow ł ok ochronnych do ochrony konstrukcji stalowych przed korozj ą , pow ł ok proszkowych i podk ł adów adhezyjnych. Pow ł oki dekoracyjne grupa SigmaKalon produkuje i sprzedaje na rynkach Europy Zachodniej, Europy Wschodniej oraz wybranych rynkach mi ę dzynarodowych. Dzia ł alno ść w zakresie pow ł ok okr ę towych prowadzona jest g ł ównie na rynkach Europy Zachodniej. Sprzeda ż pow ł ok przemys ł owych, w szczególno ś ci pow ł ok proszkowych i podk ł adów adhezyjnych prowadzona jest na rynkach Europy Zachodniej i Wschodniej. W Polsce SigmaKalon prowadzi dzia ł alno ść za po ś rednictwem nast ę puj ą cych spó ł ek zale ż nych: - Polifarb Cieszyn-Wroc ł aw S.A. z siedzib ą we Wroc ł awiu, - Sigma Coatings (Lakiery i Farby) Sp. z o.o. z siedzib ą w Gdyni, - Kalon Polska Sp. z o.o. (w likwidacji) z siedzib ą w Warszawie. Ponadto, Polifarb Cieszyn-Wroc ł aw S.A. posiada kontrolne pakiety udzia ł ów w nast ę puj ą cych spó ł kach: - Chemia Lublin S.A. z siedzib ą w Lublinie, - Dekoral Centrum Dekoracyjne Sp. z o.o. z siedzib ą we Wroc ł awiu, - Polifarb Market Sp. z o.o. z siedzib ą w Cieszynie, - Polifarb Gliwice Sp. z o.o. z siedzib ą w Gliwicach (PCW sprawuje wspóln ą kontrol ę nad t ą spó ł k ą ), - Chemia Szczecinek S.A. z siedzib ą w Szczecinku (PCW sprawuje wspóln ą kontrol ę nad t ą spó ł k ą ). 4 Dodatkowo, Polifarb-Cieszyn S.A. posiada 50 % udzia ł w Polifarbie Cieszyn TIC Sp. z o.o. oraz mniejszo ś ciowe udzia ł y w Eco-Spal Sp. z o.o., Autostrady Centrum Sp. z o.o., Zak ł ad Tworzyw i Farb w Z ł otym Stoku Sp. z o.o., Zak ł adach Transformatorów Radiowych ZATRA S.A. oraz Tarpan Fabryka Lakierów Sp. z o.o. Rynek w ł a ś ciwy w sprawie, tj. rynek, na który koncentracja wywiera wp ł yw W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy antymonopolowej, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar ( rynek produktowy ) i terytorium ( rynek geograficzny ). Okre ś laj ą c rynek w ł a ś ciwy produktowy i geograficzny w niniejszej sprawie nale ż y uwzgl ę dni ć fakt, i ż przedmiotowa koncentracja ma eksterytorialny charakter, a zatem nale ż y j ą ocenia ć przez pryzmat „zasady skutku” okre ś lonej w art. 1 ust. 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, tj. w kontek ś cie okre ś lonych zmian, jakie mo ż e ona wywo ł a ć na rynkach, na których uczestnicy koncentracji prowadz ą dzia ł alno ść w Polsce. Z analizy przes ł anego zg ł oszenia wynika, ż e wp ł yw proponowanej koncentracji na rynek polski jest bardzo ograniczony, bowiem Grupa Bain i kontrolowane przez ni ą spó ł ki portfelowe nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynkach, na których dzia ł aj ą spó ł ki Grupy SigmaKalon, oraz na rynkach produktowych b ę d ą cych rynkami poprzedniego lub nast ę pnego szczebla obrotu lub rynkami pokrewnymi dla rynków grupy SigmaKalon. Tym samym zamierzona koncentracja nie wywiera wp ł ywu na rynek w uj ę ciu horyzontalnym i wertykalnym. Brak jest równie ż rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, tzn. rynków, na których mi ę dzy uczestnikami koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca dysponuje udzia ł em przekraczaj ą cym 40 %. Grupa Bain jest obecna na rynku polskim za po ś rednictwem jednej ze spó ł ek portfelowych, tj. Jack Wolfskin Ausrüstung für Draussen GmbH z Niemiec, która dzia ł a na rynku sprz ę tu i wyposa ż enia turystycznego. Sprzeda ż zrealizowana przez t ę Spó ł k ę w 2001 r. wynios ł a jedynie (tajemnica przedsi ę biorstwa) USD. Grupa SigmaKalon, za po ś rednictwem spó ł ek zale ż nych, jest znacz ą cym producentem pow ł ok dekoracyjnych i przemys ł owych w Polsce. Udzia ł SigmaKalon w krajowym rynku pow ł ok dekoracyjnych w 2001 r. wynosi ł ok. (tajemnica przedsi ę biorstwa) %, a w zakresie innych pow ł ok przemys ł owych i ż ywic ok. (tajemnica przedsi ę biorstwa) %. Ż aden z przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji nie dysponuje w Polsce udzia ł em rynkowym przekraczaj ą cym 40 %. W zwi ą zku z powy ż szym, ż aden z wy ż ej wymienionych w ł a ś ciwych rynków produktowych nie mo ż e by ć postrzegany jako rynek, na który planowana koncentracja b ę dzie wywiera ć wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym. 5 W tej sytuacji nale ż y uzna ć , i ż w niniejszej koncentracji nie ma rynku w ł a ś ciwego w Polsce, na który koncentracja wywiera ł aby wp ł yw, w rozumieniu definicji zawartych w za łą czniku do rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334). Na podstawie materia ł u zgromadzonego w sprawie i powy ż szych ustale ń organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje. Przepis art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku, której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Dla zastosowania tego przepisu niezb ę dne jest zatem wykazanie, ż e wskutek koncentracji: a) nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca, b) konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Ad a) Definicja pozycji dominuj ą cej okre ś lona jest w art. 4 pkt 9 ustawy antymonopolowej. Zgodnie z t ą definicj ą , dominuj ą ca pozycja rynkowa przedsi ę biorcy to pozycja, która umo ż liwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku w ł a ś ciwym poprzez stworzenie mu mo ż liwo ś ci dzia ł ania w znacznym stopniu niezale ż nie od konkurentów, kontrahentów oraz konsumentów. Ustawa wprowadza domniemanie, ż e przedsi ę biorca ma pozycj ę dominuj ą c ą , je ż eli jego udzia ł w rynku przekracza 40 %. Jak wykaza ł o niniejsze post ę powanie zamierzona transakcja nie doprowadzi do powstania lub umocnienia si ę pozycji dominuj ą cej na rynku któregokolwiek z uczestników transakcji w Polsce, bowiem nie wyst ę puje ani horyzontalna ani wertykalna styczno ść dzia ł alno ś ci przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tym rynku. Ad b) Drug ą z przes ł anek, któr ą nale ż y wykaza ć wyra ż aj ą c zgod ę na dokonanie koncentracji, jest brak istotnego ograniczenia konkurencji. Skoro Grupa Bain nie konkuruje w ż adnym zakresie z SigmaKalon na jakimkolwiek rynku produktowym w Polsce, planowana koncentracja nie przyczyni si ę równie ż do istotnego ograniczenia konkurencji na tym rynku. Koncentracja oznacza jedynie zmian ę podmiotu kontroluj ą cego Grup ę SigmaKalon, która po dokonaniu transakcji b ę dzie dzia ł a ć w tym samym co dotychczas otoczeniu konkurencyjnym, a transakcja nie b ę dzie mia ł a ani bezpo ś redniego ani po ś redniego wp ł ywu na pozycj ę rynkow ą ww. przedsi ę biorców, stan konkurencji ani na interesy konkurentów i stron w Polsce. Reasumuj ą c nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej. St ą d wyra ż enie zgody na dokonanie koncentracji jest uzasadnione. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Od niniejszej decyzji stronie przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów za po ś rednictwem Prezesa 6 Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwóch tygodni od dnia dor ę czenia decyzji. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Dyrektor Departamentu Przemys ł u i Infrastruktury Andrzej Graduszy ń ski Otrzymuj ą : Pani Ma ł gorzata Szwaj Pan Andrzej Wierci ń ski „Wardy ńś ki, Wierci ń ski, Ś ledzi ń ski, Szczepa ń ski, Lachert i Wspólnicy” s.j. Aleje Ujazdowskie 12 00-478 Warszawa Pe ł nomocnicy Bain Capital Investors LLC, USA