DOK-94/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK2-421/12/04/AI Warszawa, 2004.09.22 DECYZJA Nr DOK - 94 /2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust 1 oraz 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz.U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Narodowego Funduszu Inwestycyjnego Hetman SA z siedzib ą w Warszawie, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Narodowy Fundusz Inwestycyjny Hetman SA kontroli nad spó ł k ą CA IB Pre IPO Management Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, poprzez nabycie 100% udzia ł ów w kapitale zak ł adowym tej spó ł ki. UZASADNIENIE W dniu 11 sierpnia 2004 r. do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwanego dalej Prezesem Urz ę du lub organem antymonopolowym) wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji przedsi ę biorców, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Narodowy Fundusz Inwestycyjny Hetman SA, (zwany dalej NFI Hetman), kontroli nad spó ł k ą CA IB Pre IPO Management Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, (zwan ą dalej CA IB Pre IPO). W zwi ą zku z tym, i ż : - spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru koncentracji, bowiem łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), zwanej dalej „ustaw ą ”, - przej ę cie – poprzez nabycie udzia ł ów – bezpo ś redniej lub po ś redniej kontroli nad ca ł ym albo cz ęś ci ą jednego lub wi ę cej przedsi ę biorców przez jednego lub wi ę cej przedsi ę biorców, jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym powiadomi ł stron ę pismem z dnia 17 sierpnia 2004 r. Organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje: Opis i przyczyny koncentracji. Zg ł oszenie dotyczy zamiaru przej ę cia przez NFI Hetman kontroli nad spó ł k ą CA IB Pre IPO poprzez nabycie 100% udzia ł ów w kapitale zak ł adowym tej spó ł ki. Planowana transakcja, b ę d ą ca inwestycj ą kapita ł ow ą , zwi ą zana jest z zamiarem przej ę cia przez Eastbridge N.V. z siedzib ą w Rotterdamie - podmiot dominuj ą cy wobec NFI Hetman - kontroli nad spó ł k ą HDS-Wydawcy Prasy Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie. CA IB Fund Management S.A podpisa ł z Eastbridge N.V. umow ę , w której zobowi ą za ł si ę do zawarcia z Hachette Distribution Services S.A. z siedzib ą w Pary ż u (podmiotem dominuj ą cym wobec HDS-Wydawcy Prasy Sp. z o.o.) we w ł asnym imieniu, lecz dla Eastbridge N.V., umowy nabycia udzia ł ów w spó ł ce HDS-Wydawcy Prasy Sp. z o.o. Stosowna umowa sprzeda ż y udzia ł ów zosta ł a zawarta pomi ę dzy Hachette Distribution Services S.A. a CA IB Fund Management S.A dnia 27 marca 2003 r. Na podstawie tej umowy CA IB Fund Management S.A. zg ł osi ł organowi antymonopolowemu zamiar koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu kontroli nad HDS-Wydawcy Prasy Sp. z o.o. Zgoda organu antymonopolowego na powy ż sz ą transakcj ę zosta ł a wydana w dniu 13 czerwca 2003 r. Nast ę pnie spó ł ka Eastbridge N.V. zg ł osi ł a organowi antymonopolowemu zamiar koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu kontroli nad HDS-Wydawcy Prasy Sp. z o.o. poprzez nabycie udzia ł ów tej spó ł ki od CA IB Fund Management S.A. Na t ę transakcj ę Eastbridge N.V. uzyska ł a zgod ę organu antymonopolowego w dniu 22 wrze ś nia 2003 r. W dniu 5 sierpnia 2004 r. CA IB Fund Management S.A zawar ł ze swoim podmiotem zale ż nym, CA IB Pre IPO, warunkow ą umow ę sprzeda ż y udzia ł ów w HDS-Wydawcy Prasy Sp. z o.o. i przelewu praw i obowi ą zków wynikaj ą cych z umowy zawartej z Hachette Distribution Services S.A. Zgodnie z t ą umow ą CA IB Pre IPO nab ę dzie od CA IB Fund Management S.A udzia ł y w HDS-Wydawcy Prasy Sp. z o.o. zanim NFI Hetman przejmie kontrol ę nad CA IB Pre IPO. Maj ą c na uwadze powy ż sze, planowana koncentracja polegaj ą ca na przej ę ciu przez NFI Hetman kontroli nad CA IB Pre IPO, spó ł k ą holdingow ą , która nie prowadzi dzia ł alno ś ci, a której docelowa dzia ł alno ść obejmie posiadanie udzia ł ów w HDS-Wydawcy Prasy Sp. z o.o., faktycznie prowadzi do przej ę cia kontroli nad HDS-Wydawcy Prasy Sp. z o.o. Tym samym stanowi ona jedynie modyfikacj ę pierwotnego zamiaru dokonania koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez Eastbridge N.V. kontroli nad HDS-Wydawcy Prasy Sp. z o.o. 2 Uczestnicy koncentracji. NFI Hetman NFI Hetman utworzony zosta ł na mocy ustawy z dnia 30 kwietnia 1993 roku o narodowych funduszach inwestycyjnych i ich prywatyzacji . Przedmiot dzia ł alno ś ci Funduszu obejmuje w szczególno ś ci: zarz ą dzanie holdingiem oraz dokonywania inwestycji kapita ł owych. Fundusz wchodzi w sk ł ad grupy kapita ł owej Eastbridge, która poprzez podmioty zale ż ne prowadzi na terenie Polski dzia ł alno ść w zakresie: − zarz ą dzania holdingami oraz pozosta ł ego po ś rednictwa finansowego gdzie indziej nie sklasyfikowanego (Domy Towarowe Partycypacja S.A., Domy Towarowe „Inwestycje” Sp. z o.o., Domy Towarowe „Centrum” S.A. i Retail Internet Services Sp. z o.o.), − pomocy i doradztwa w uzyskiwaniu po ż yczek i kredytów (Optimum Finance Sp. z o.o. i Hex Sp. z o.o.), − doradztwa w zakresie prowadzenia dzia ł alno ś ci gospodarczej, w tym inwestowanie w przedsi ę biorców krajowych i zagranicznych (EBG Sp. z o.o.), − handlu hurtowego kosmetykami, odzie żą i obuwiem (Optimum Distribution Sp. z o.o.), − sprzeda ż y detalicznej odzie ż y, obuwia, akcesoriów i kosmetyków (Galeria Centrum Sp. z o.o., Ultimate Fashion Sp. z o.o., Young Fashion Sp. z o.o. i Smyk Sp. z o.o.) − handlu hurtowego produktami multimedialnymi i grami komputerowymi (Empik Likomp Multimedia Sp. z o.o. i Empik Technologies Sp. z o.o.), − sprzeda ż y hurtowej prasy zagranicznej (Pol-Perfect Sp. z o.o.), − sprzeda ż y detalicznej ksi ąż ek, czasopism i prasy, kaset i p ł yt, artyku ł ów foto (Empik Sp. z o.o.) − dzia ł alno ś ci gastronomicznej (DTC Gastronomia Sp. z o.o.), − zagospodarowania i sprzeda ż y nieruchomo ś ci na w ł asny rachunek, kupna i sprzeda ż nieruchomo ś ci na w ł asny rachunek, wynajmu nieruchomo ś ci na w ł asny rachunek (DTC Real Estate S. A., DTC Land Operations S. A., DTC Management Services Sp. z o.o.) CA IB Pre IPO CA IB Pre IPO nie prowadzi obecnie ż adnej dzia ł alno ś ci. Docelowo Spó ł ka ta b ę dzie prowadzi ł a dzia ł alno ść w zakresie zarz ą dzania holdingiem, w zwi ą zku z planowanym nabyciem od CA IB Fund Management S.A udzia ł ów w kapitale zak ł adowym HDS- Wydawcy Prasy Sp. z o.o. CA IB Pre IPO wchodzi w sk ł ad grupy kapita ł owej CA IB. Grupa CA IB jest wyodr ę bnion ą grup ą kapita ł ow ą podmiotów polskich, na czele której stoi spó ł ka holdingowa CA IB Polska S.A. z siedzib ą w Warszawie. CA IB Polska S.A. prowadzi dzia ł alno ść w zakresie zarz ą dzania holdingiem CA IB w Polsce oraz ś wiadczy na rzecz podmiotów wchodz ą cych w sk ł ad grupy HVB-BACA – grupy, która wchodzi w sk ł ad grupy HVB, w sk ł ad której wchodzi równie ż grupa CA IB - us ł ugi m.in. w zakresie finansów i 3 rachunkowo ś ci, informatyki, zarz ą dzania personelem, marketingu i public relations. 100% akcji CA IB Polska S.A., uprawniaj ą cych do wykonywania 100% g ł osów na walnym zgromadzeniu tej spó ł ki znajduje si ę w bezpo ś rednim posiadaniu Banku Austria Creditanstalt AG. z siedzib ą w Wiedniu. Do spó ł ek grupy kapita ł owej CA IB, oprócz CA IB Pre IPO i CA IB Polska S.A. nale żą : • CA IB Fund Management S.A. - ś wiadcz ą ca us ł ugi w zakresie zarz ą dzania, tworzenia, restrukturyzacji i kierowania spó ł kami i innymi podmiotami gospodarczymi, inwestowania i organizowania inwestycji w podmioty gospodarcze, doradztwa i konsultingu w zakresie finansowania. Do 16 marca 2004 r. Spó ł ka zarz ą dza ł a maj ą tkiem NFI Hetman. Obecnie nie ś wiadczy ż adnych us ł ug na rzecz tego Funduszu, • CA IB Investment Management S.A. - prowadz ą ca dzia ł alno ść maklersk ą w zakresie zarz ą dzania cudzymi pakietami papierów warto ś ciowych na zlecenie oraz zarz ą dzania cz ęś ci ą funduszy inwestycyjnych, zarz ą dzanych przez BPH Towarzystwo Funduszy Inwestycyjnych S.A. (podmiot po ś rednio zale ż ny od Banku Austria Creditanstalt AG), • CA IB Financial Advisers Sp. z o.o. – zajmuj ą ca si ę finansami przedsi ę biorstw (us ł ugi doradcze i organizacja przedsi ę wzi ęć ), • CA IB Securities S.A. – ś wiadcz ą ca us ł ugi maklerskie w obrocie papierami warto ś ciowymi, • CA IB Pre IPO Investment I Sp. z o.o. – nie prowadzi obecnie dzia ł alno ś ci gospodarczej. Docelowo dzia ł alno ść tej spó ł ki b ę dzie polega ł a na ś wiadczeniu us ł ug po ś rednictwa finansowego m.in. w zakresie pozyskiwania ś rodków pieni ęż nych w drodze emisji papierów warto ś ciowych, lokowania ś rodków pieni ęż nych w papiery warto ś ciowe. Jak ju ż wspomniano grupa CA IB wchodzi w sk ł ad grupy kapita ł owej HVB, na czele której stoi Bayerische Hypo- und Vereinsbank Aktiengesellschaft z siedzib ą w Monachium, trzeci co do wielko ś ci bank w Europie. Grupa HVB, poprzez Bank Austria Creditanstalt AG, w którym HVB AG posiada bezpo ś rednio 77,5% g ł osów na walnym zgromadzeniu, zarz ą dza najwi ę ksz ą sieci ą placówek bankowych w Centralnej i Wschodniej Europie (ponad 800 oddzia ł ów w 15 krajach). Zgodnie z informacjami przekazanymi w zg ł oszeniu HVB posiada udzia ł y w kilkudziesi ę ciu podmiotach na terenie Polski i kilkuset podmiotach poza granicami Polski. Na polskim rynku us ł ug bankowych i finansowych Grupa HVB obecna jest mi ę dzy innymi poprzez: • Bank BPH SA, • Hypovereinsbank Bank Hipoteczny S.A., • Wschodni Bank Cukrownictwa SA, • Bank Rozwoju Energetyki i Ochrony Ś rodowiska SA MEGABANK – w likwidacji. Rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą 4 zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Maj ą c na uwadze powy ż sz ą definicj ę oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334), organ antymonopolowy uzna ł , i ż w niniejszej sprawie: √ brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. √ brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które przedmiotowa koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym , √ brak jest rynków, na które przedmiotowa koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym. Ocena skutków koncentracji Przepis art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes Urz ę du, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Post ę powanie w sprawie wykaza ł o, i ż w wyniku przej ę cia przez NFI Hetman kontroli nad spó ł k ą CA IB Pre IPO, konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci nie powstanie, ani nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku. Brak jest bowiem rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw zarówno w uk ł adzie horyzontalnym, jak równie ż wertykalnym i konglomeratowym. Dodatkowo planowana transakcja polega na nabyciu udzia ł ów spó ł ki, która obecnie nie prowadzi ż adnej dzia ł alno ś ci, a jej zamierzona dzia ł alno ść ma dotyczy ć zarz ą dzania holdingiem, w zwi ą zku z planowanym nabyciem udzia ł ów w kapitale zak ł adowym HDS- Wydawcy Prasy Sp. z o.o. Zaznaczy ć nale ż y, i ż spó ł ka HDS-Wydawcy Prasy Sp. z o.o. równie ż nie prowadzi dzia ł alno ś ci, a docelowym rynkiem jej dzia ł alno ś ci ma by ć rynek zarz ą dzania holdingami w zwi ą zku z ewentualnym nabyciem w przysz ł o ś ci i wykonywaniem praw z akcji spó ł ki „Ruch” S.A. W zwi ą zku z powy ż szym w wyniku realizacji przedmiotowej koncentracji na ż adnym z rynków nie dojdzie do zwi ę kszenia posiadanych udzia ł ów rynkowych. Bior ą c powy ż sze pod uwag ę nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy. St ą d wyra ż enie zgody na dokonanie koncentracji jest uzasadnione. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów. 5 Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów p.o. ZAST Ę PCY DYREKTORA Departamentu Ochrony Konkurencji El ż bieta Witkowska-Grochowalska Otrzymuje: Narodowy Fundusz Inwestycyjny Hetman SA za po ś rednictwem: Pana Igora B ą kowskiego Weil, Gotshal & Manges – Pawe ł Rymarz Sp. k. ul. Emilii Plater 53 00-113 Warszawa 6