DOK-69/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK1-421-26/04/HS Warszawa, dn. 26 lipca 2004 r. D E C Y Z J A Nr DOK - 69/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Hydrobudowy-6 S.A. z siedzib ą w Warszawie, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyra ż a zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Hydrobudow ę -6 S.A. kontroli nad Warszawskim Przedsi ę biorstwem Robót Drogowych S.A. z siedzib ą w Warszawie. U Z A S A D N I E N I E W dniu 13 maja 2004 r. do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Hydrobudow ę -6 S.A. z siedzib ą w Warszawie, zwan ą dalej H-6 S.A., kontroli nad Warszawskim Przedsi ę biorstwem Robót Drogowych S.A. z siedzib ą w Warszawie, zwanym dalej WPRD S.A. W zwi ą zku z tym, i ż : - spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie koncentracji, bowiem łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), zwanej dalej ustaw ą , - przej ę cie kontroli nad innym przedsi ę biorc ą jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej organem antymonopolowym, wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym powiadomi ł stron ę w pi ś mie z dnia 21 maja 2004 r. W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł , co nast ę puje. Przyczyny i opis transakcji. Planowana transakcja b ę dzie polega ł a na nabyciu przez H-6 S.A. akcji WPRD S.A. uprawniaj ą cych do wykonywania co najmniej [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] g ł osów na Walnym Zgromadzeniu WPRD S.A. H-6. S.A nale żą ca do Grupy Bilfinger Berger jest kontrolowana przez niemieck ą spó ł k ę gie ł dow ą Bilfinger Berger AG. W wyniku planowanej koncentracji dzia ł alno ść w Polsce Grupy Bilfinger Berger zostanie rozszerzona [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa]. Uczestnicy koncentracji. I. H-6 S.A. , aktywny uczestnik niniejszej koncentracji, jest kontrolowana przez spó ł k ę gie ł dow ą Bilfinger Berger AG z siedzib ą w Mannheim, która posiada [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] akcji (g ł osów) na Walnym Zgromadzeniu H-6 S.A. Akcjonariat Bilfinger Berger AG stanowi ą : [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa]. H-6 S.A. wykonuje roboty in ż ynieryjno-budowlane, polegaj ą ce na: wznoszeniu budynków (mieszkalnych, u ż ytkowych, przemys ł owych) mostów, wiaduktów, estakad, tuneli i przej ść podziemnych. Ponadto spó ł ka wykonuje równie ż ruroci ą gi rozdzielcze wodne, obiekty do uzdatniania i oczyszczania wody oraz przeciwpo ż arowych systemy zraszaj ą ce. H-6 S.A. nie prowadzi natomiast dzia ł alno ś ci w zakresie budowy oraz remontów dróg i ulic. Udzia ł H-6 w krajowym rynku robót ogólnobudowlanych wynosi [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa]. Grupa Bilfinger Berger, do której nale ż y H-6 S.A., jest jedn ą z wiod ą cych grup budowlanych w Niemczech, prowadz ą c ą dzia ł alno ść na ca ł ym ś wiecie (na rzecz zleceniodawców publicznych i prywatnych). Zakres dzia ł alno ś ci Grupy obejmuje: budownictwo mieszkaniowe i u ż ytkowe (kompleksowe wykonywanie wszelkiego rodzaju obiektów budowlanych o charakterze kubaturowym, łą cznie z prowadzeniem prac wyko ń czeniowych w takich obiektach); budownictwo obiektów o charakterze infrastrukturalnym, w tym dróg, tuneli, wiaduktów, lotnisk, parkingów; budownictwo obiektów zwi ą zanych z ochron ą ś rodowiska (np. oczyszczalnie ś cieków, sk ł adowiska odpadów), wytwarzanie, instalacj ę i serwisowanie wszelkiego rodzaju instalacji przemys ł owych dzia ł aj ą cych w obiegach zamkni ę tych; wytwarzanie, monta ż , konserwacj ę i bie żą ce serwisowanie maszyn i urz ą dze ń dla wszelkich ga łę zi przemys ł u (zw ł aszcza budowlanego, wydobywczego, papierniczego, spo ż ywczego), pozyskiwanie i przetwarzanie surowców naturalnych na potrzeby podmiotów nale żą cych do Grupy; zarz ą dzanie nieruchomo ś ciami ich eksploatacja oraz us ł ugi serwisowe dla przemys ł u i budownictwa l ą dowego (np. zabezpieczenia przed ha ł asem). Grupa Bilfinger Berger wykonuje roboty budowlano-remontowe dróg i ulic [informacja stanowi ą ca tajemnice przedsi ę biorstwa]. Grupa Bilfinger Berger nie wytwarza mieszanek bitumicznych wykorzystywanych do budowy dróg i mostów. Grupa Bilfinger Berger posiada w Polsce spó ł ki zale ż ne [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa]. II WPRD S.A ., pasywny uczestnik rozpatrywanej koncentracji, jest spó ł k ą , której wszystkie akcje nale żą do [informacje stanowi ą ce tajemnic ę przedsi ę biorstwa] Dzia ł alno ść WPRD SA polega na: - wykonywaniu prac budowlano-remontowych dróg i ulic, - produkcji mieszanek bitumicznych, które wykorzystywane s ą g ł ównie na potrzeby realizowanych inwestycji drogowych. Zawieranie przez WPRD S.A umów dotycz ą cych budowy nowych dróg, ulic oraz remontu dróg i ulic ju ż istniej ą cych, wi ąż e si ę z konieczno ś ci ą przestrzegania 2 procedury przetargowej wynikaj ą cej z ustawy o zamówieniach publicznych. W realizacji ww. robót istotne znaczenie ma nie tylko ich cena, ale równie ż czas wykonania oraz wiarygodno ść zleceniobiorcy. Udzia ł WPRD S.A. w krajowym rynku budowy oraz remontu dróg i ulic kszta ł towa ł si ę w latach 2002-2003 na poziomie [informacje stanowi ą ce tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . Jedynie niewielka ich cz ęść jest przedmiotem sprzeda ż y. Udzia ł WPRD S.A. w polskim rynku mieszanek bitumicznych wynios ł a [informacje stanowi ą ce tajemnic ę przedsi ę biorstwa]. W przypadku udzia ł u w wi ę kszych inwestycjach, w których bierze udzia ł wielu wykonawców i podwykonawców, przedsi ę biorcy wspó ł pracuj ą cy ze sob ą w ramach realizowanej inwestycji sprzedaj ą sobie nawzajem materia ł y niezb ę dne do wykonywania prac budowy/remontu dróg i ulic. Dotyczy to zw ł aszcza takich materia ł ów jak mieszanki bitumiczne, których produkcja na potrzeby inwestycji przez ka ż dego z wykonawców i podwykonawców z osobna by ł aby nieop ł acalna. W latach 2002-2003 sprzeda ż mieszanek bitumicznych przez WPRD S.A wynios ł a odpowiednio [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . W tym okresie ca ł kowita produkcja mieszanek bitumicznych na terenie Polski wynios ł a [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . Oznacza to, ż e udzia ł WPRD S.A. w sprzeda ż y mieszanek bitumicznych na terytorium Polski nie przekroczy ł w ww. latach udzia ł u [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . Nale ż y zwróci ć jednak ż e uwag ę na fakt, i ż odbiorcami mieszanek bitumicznych mog ą by ć jedynie ci przedsi ę biorcy, którzy prowadz ą dzia ł alno ść w bliskiej odleg ł o ś ci od WPRD S.A., bowiem maksymalny czas transportu tego wyrobu wynosi 2 godziny. W ostatnich latach takimi odbiorcami byli m.in. [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . Rynek zarówno budowy nowych dróg i ulic oraz rynek remontu ju ż istniej ą cych szlaków komunikacyjnych jest uzale ż niony od zamówie ń dokonywanych przez podmioty publiczne. W Polsce do najwi ę kszych zleceniodawców ww. robót (wed ł ug warto ś ci zamawianych prac) nale żą [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . Wraz z wej ś ciem Polski do Unii Europejskiej, Polska sta ł a si ę stron ą Govermment Procurement Agreement (GPA) dotycz ą cego zamówie ń publicznych Ś wiatowej Organizacji Handlu. Zgodnie z tym porozumieniem, po przekroczeniu progu 23.590.623 PLN zamówienie na roboty budowlane poddane jest regu ł om GPA, co oznacza, ż e og ł oszenie o takim przetargu nale ż y przekaza ć do Urz ę du Oficjalnych Publikacji Wspólnot Europejskich. W przetargu takim mog ą bra ć udzia ł na równych zasadach przedsi ę biorcy z Unii Europejskiej jak i spoza niej. Dostawcami WPRD S.A. s ą m.in. [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za ich substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one 3 warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Maj ą c na uwadze powy ż sz ą definicj ę oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja ma wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334), organ antymonopolowy uzna ł , i ż : A) W przedmiotowej sprawie nie ma rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym . Bezpo ś redni przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji prowadz ą dzia ł alno ść na ró ż nych rynkach produktowych. H-6 dzia ł a na rynku robót ogólnobudowlanych. WPRD S.A. wykonuje natomiast wy łą cznie roboty budowy nowych dróg i ulic oraz prace remontowo- konserwacyjne dróg i ulic ju ż istniej ą cych, a tak ż e wytarza w niewielkim zakresie mieszanki bitumiczne. Nale ż y jednocze ś nie wskaza ć , i ż Grupa Bilfinger Berger, do której nale ż y H-6 S.A., wykonuje w Europie roboty budowlano-remontowe dróg i ulic. Dzia ł alno ść ta prowadzona jest [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa]. W ocenie organu, bez wzgl ę du jednak na to czy rynek w aspekcie geograficznym dla ww. robót zdefiniowany zostanie jako rynek krajowy, czy te ż jako rynek szerszy (europejski), to i tak niniejsza koncentracja nie b ę dzie wywiera ć wp ł ywu na rynek w uk ł adzie horyzontalnym. W przypadku okre ś lenia rynku jako krajowego, brak by ł oby bowiem rynków wspólnych dla uczestników koncentracji. Natomiast, gdyby przyj ąć , i ż jest to rynek szerszy ni ż krajowy, udzia ł uczestników koncentracji, [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] , sprawia, ż e koncentracja tak ż e nie wywrze wp ł ywu na rynek w uk ł adzie horyzontalnym. B) Przedmiotowa koncentracja nie wywrze wp ł ywu na ż aden rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym , bowiem przedsi ę biorcy nale żą cy do grup kapita ł owych uczestnicz ą cych w koncentracji nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynkach b ę d ą cych rynkami poprzedniego, b ą d ź nast ę pnego szczebla obrotu, C) Niniejsza koncentracja nie wywrze wp ł ywu na rynek w uk ł adzie konglomeratowym , poniewa ż uczestnicy koncentracji nie posiadaj ą udzia ł ów wi ę kszych ni ż 40% w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. *** Przepis art. 17 ustawy stanowi, i ż Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci poprzez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Analiza skutków niniejszej koncentracji nie wykaza ł a zagro ż e ń dla rynku p ł yn ą cych z przej ę cia przez H-6 SA kontroli nad WPRD S.A. Organ antymonopolowy uznaj ą c za zasadne wyra ż enie zgody na dokonanie przedmiotowej koncentracji, wzi ął pod uwag ę w szczególno ś ci nast ę puj ą ce przes ł anki: - brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym, horyzontalnym, czy konglomeratowym; 4 - niniejsza koncentracja powoduj ą c zmian ę w ł a ś ciciela WPRD S.A., nie prze ł o ż y si ę na wzrost jego si ł y rynkowej ani nie wp ł ynie na krajowe warunki konkurencji istniej ą ce na rynku budowy i remontów dróg i ulic oraz produkcji i sprzeda ż y mieszanek bitumicznych. Reasumuj ą c, nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów . Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy w zwi ą zku z art. 479 28 K.p.c. od niniejszej decyzji stronie przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwóch tygodni od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów p.o. ZAST Ę PCY DYREKTORA Departamentu Ochrony Konkurencji Marcin Kolasi ń ski Otrzymuj ą : Pan Jaros ł aw Sroczy ń ski Pan Krzysztof Kanton Pe ł nomocncy: Robert Bosch Verpakkigsmachines B.V. z siedzib ą w Weert (Holandia) „So ł tysi ń ski, A. Kawecki & A. Szl ę zak Doradcy Prawni Sp.k. ul. Wawelska 15 B 02-034 Warszawa 5