DOK-67/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK-1/421/29/04/HS Warszawa, 16 lipca 2004 r. D E C Y Z J A Nr DOK -67/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Ripplewood Phosphorous Holding LLC z siedzib ą w Wilmington (USA), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyra ż a zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Ripplewood Phosphorous Holding LLC kontroli nad: A) nale żą cymi do Grupy Akzo Nobel: 1) Akzo Nobel Phosphorus Chemicals Verwaltungs-GmbH, 2) Akzo Nobel Functional Chemicals LLC, w wyniku nabycia udzia ł ów w tych spó ł kach, B) spó ł k ą komandytow ą Akzo Nobel Phosphorus Chemicals GmbH & Co. poprzez nabycie wk ł adów w tej spó ł ce oraz C) cz ęś ci ą Akzo Nobel N.V. i jej spó ł ek zale ż nych w wyniku nabycia aktywów wykorzystywanych do produkcji, marketingu i sprzeda ż y fosforoorganicznych ś rodków zmniejszaj ą cych palno ść oraz cieczy u ż ytkowych. U Z A S A D N I E N I E W dniu 19 maja 2004 r. do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Ripplewood Phosphorous Holdings LLC z siedzib ą w Wellington (USA) kontroli nad: A) nale żą cymi do Grupy Akzo Nobel: 1) Akzo Nobel Phosphorus Chemicals Verwaltungs-GmbH, 2) Akzo Nobel Functional Chemicals LLC, w wyniku nabycia udzia ł ów w tych spó ł kach, B) spó ł k ą komandytow ą Akzo Nobel Phosphorus Chemicals GmbH & Co. poprzez nabycie wk ł adów w tej spó ł ce oraz C) cz ęś ci ą Akzo Nobel N.V. i jej spó ł ek zale ż nych w wyniku nabycia aktywów wykorzystywanych do produkcji, marketingu i sprzeda ż y fosforoorganicznych ś rodków zmniejszaj ą cych palno ść oraz cieczy u ż ytkowych, zwanymi dalej łą cznie Przedsi ę biorstwem Chemikaliów Fosforopochodnych Akzo Nobel. W zwi ą zku z tym, i ż : - spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie koncentracji, bowiem łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), zwanej dalej ustaw ą , - przej ę cie kontroli przez jednego przedsi ę biorc ę nad innym przedsi ę biorc ą jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej organem antymonopolowym, wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym powiadomi ł stron ę pismem z dnia 3 czerwca 2004 r. W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł , co nast ę puje. Przyczyny i opis transakcji. Dnia 24 kwietnia 2004 r. Akzo Nobel N.V., spó ł ka utworzona i dzia ł aj ą ca na podstawie prawa holenderskiego, oraz Phosphate Holdings, podpisa ł y list intencyjny. Zgodnie z jego postanowieniami Phosphate Holdings zamierza naby ć od Akzo Nobel oraz kilku jej spó ł ek zale ż nych wszystkie nale żą ce do Akzo Nobel i spó ł ek zale ż nych prawa, tytu ł y i udzia ł y do i w maj ą tku, który by ł , jest i ma by ć przeznaczony wy łą cznie na cele rozwoju, produkcji, marketingu i sprzeda ż y fosforoorganicznych ś rodków zmniejszaj ą cych palno ść materia ł ów oraz cieczy u ż ytkowych. W sk ł ad nabywanego przedsi ę biorstwa wchodzi tak ż e maj ą tek posiadany przez Akzo Nobel Functional Chamicals oraz wszystkie wk ł ady w spó ł ce komandytowej Akzo Nobel Phosphorus Chemicals GmbH & Co. („Phosforus Chemicals”), a tak ż e wszystkie pozosta ł e udzia ł y nale żą ce do Akzo Nobel Phosphorus Chemicals Verwaltungs – GmbH, spó ł ki z ograniczon ą odpowiedzialno ś ci ą b ę d ą cej komandytariuszem spó ł ki Phosphorus Chemicals. Zbycie Przedsi ę biorstwa Chemikaliów Fosforopochodnych Akzo Nobel jest cz ęś ci ą zakrojonego na szersz ą skal ę programu restrukturyzacji realizowanego przez Akzo Nobel N.V. Program ten ma na celu pozyskanie wi ę kszych ś rodków finansowych s ł u żą cych do sfinansowania przysz ł ych przedsi ę wzi ęć i transakcji poprzez sprzeda ż niektórych aktywów. [informacje stanowi ą ce tajemnice przedsi ę biorstwa] . Uczestnicy koncentracji. I. Ripplewood Phosphorous Holdings LCC , zwana dalej Ripplewood, aktywny uczestnik niniejszej koncentracji, jest ameryka ń sk ą spó ł k ą typu holdingowego, której dzia ł alno ść polega na nabywaniu, zbywaniu oraz wykonywaniu praw z posiadanych udzia ł ów. Zosta ł a ona utworzona na potrzeby niniejszej transakcji i nie prowadzi ż adnej dzia ł alno ś ci operacyjnej. Ripplewood posiada 100% udzia ł ów w Phosphate Holdings, wi ę c sprawuje wy łą czn ą kontrol ę nad t ą spó ł k ą . Ripplewood jest kontrolowana przez Pana Timothy Collins poprzez Collins Family Partners L.P. Collins Family Partners L.P. nie prowadzi ż adnej innej dzia ł alno ś ci ni ż ta, która wi ąż e si ę z Grup ą Ripplewood. Collins Family Partners L.P. nie posiada ż adnych innych udzia ł ów pozwalaj ą cych na kontrol ę innych spó ł ek, jak równie ż nie uzyskuje 2 dodatkowych dochodów z inwestycji kapita ł owych. Do portfela spó ł ek kontrolowanych przez Ripplewood nale żą nast ę puj ą ce spó ł ki: - dzia ł aj ą ce w Stanach Zjednoczonych: 1) Asbury Automotive Group, Inc. (motoryzacyjny detalista prowadz ą cy dzia ł alno ść w Stanach Zjednoczonych), 2) Delavau (producent sk ł adników stosowanych w przemy ś le farmaceutycznym i przemy ś le spo ż ywczym), 3) Lillian Vernon (sprzedawca, dzia ł aj ą cy za po ś rednictwem sklepów detalicznych, katalogów wysy ł kowych business – to – business oraz w formie on – line, m.in. takich towarów jak: upominki, przedmioty gospodarstwa domowego, produkty ogrodnicze), 4) Meyer’s Bakeries, Inc. (producent markowych ciastek typu muffin), 5) Time Life (sprzedawca nagra ń muzycznych i filmów video za po ś rednictwem telewizji, telemarketingu, sprzeda ż y wysy ł kowej, sprzeda ż y bezpo ś redniej, Internetu oraz tradycyjnych kana ł ów detalicznych), 6) WRC Media Inc. (wydawca uzupe ł niaj ą cych materia ł ów edukacyjnych przeznaczonych dla dzieci poni ż ej 12 roku ż ycia), - dzia ł aj ą ce w Japonii: 1) Alpha Purchase (dostawca urz ą dze ń czyszcz ą cych, ś wiadcz ą cy tak ż e us ł ugi ich konserwacji i napraw), 2) Asahi Tec (dostawca odlewanych cz ęś ci samochodowych, m.in. plastycznych odlewów ż elaznych, odlewów aluminiowych, odlewów ci ś nieniowych oraz kó ł aluminiowych), 3) Coumbia Music Entertainment, Inc. (prowadzi dzia ł alno ść na japo ń skim rynku nagra ń muzycznych i rozrywki), 4) D&M - spó ł ka matk ą spó ł ek Denon Ltd., Marantz Japan, Inc. oraz McIntosh Labolatory, Inc. Denon, Marantz i Mc Intosh (dzia ł aj ą na rynku wysokiej jako ś ci kin domowych, elektronicznego sprz ę tu audio i video przeznaczonego dla konsumentów oraz profesjonalnego sprz ę tu audio), 5) Japan Telecom Co. Ltd ( ś wiadczy us ł ugi telekomunikacji stacjonarnej obejmuj ą ce transmisj ę g ł osu i danych), 6) Niels (prowadzi dzia ł alno ść w zakresie technologii elektromechanicznych, mechatronicznych i czujników pomiarowych oraz wytwarza samochodowe prze łą czniki), 7) Phoenix Resort K.K. (prowadzi dzia ł alno ść hotelarsk ą ), 8) Shinsei Bank (bank lokuj ą cy kapita ł w zró ż nicowanych inwestycjach, ś wiadcz ą cy us ł ugi doradcze i finansowe klientom korporacyjnym i detalicznym). Udzia ł ż adnej z wy ż ej wymienionych spó ł ek nie przekracza progu [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] rynkach, na których prowadz ą dzia ł alno ść . Ripplewood ani ż adna z jej spó ł ek portfelowych nie prowadzi dzia ł alno ś ci na terytorium Polski. II. Przedsi ę biorstwo Chemikaliów Fosforopochodnych , Akzo Nobel, pasywny uczestnik rozpatrywanej koncentracji, produkuje i sprzedaje fosforoorganiczne ś rodki zmniejszaj ą ce palno ść produktów i rozprzestrzenianie si ę ognia oraz ciecze u ż ytkowe. 3 Ś rodki zmniejszaj ą ce palno ść produktów i rozprzestrzenianie si ę ognia s ą chemicznymi dodatkami u ż ywanymi g ł ównie w produkcji tworzyw sztucznych, papieru, farb i innych produktów potencjalnie ł atwopalnych. Ś rodki te mog ą by ć produkowane z ró ż nych substancji chemicznych w łą czaj ą c w to fosfor, brom, chlor lub wodorotlenek glinu. Przedsi ę biorstwo Chemikaliów Fosforopochodnych Akzo Nobel oferuje, poza produkcj ą fosforoorganicznych ś rodków zmniejszaj ą cych palno ść wytwarza tak ż e p ł yny u ż ytkowe oraz ognioodporne hydrauliczne ciecze i smary. Ognioodporne ciecze hydrauliczne oraz smary s ą czystymi estrami fosforano-triarylowymi wykorzystywanymi w elektrohydraulicznych p ł ynach steruj ą cych (EHC), turbinach gazowych i parowych, powietrznych spr ęż arkach t ł okowych, a tak ż e hydraulice pieców metali i szk ł a, pompach pró ż niowych i hydraulice wysoko ci ś nieniowej. Inne rodzaje cieczy u ż ytkowych s ą wykorzystywane jako ś rodki zwil ż aj ą ce, które redukuj ą napi ę cie powierzchniowe niektórych p ł ynów. Przedsi ę biorstwo Chemikaliów Fosforopochodnych Akzo Nobel sprzedaje swoje produkty w skali ś wiatowej. W Polsce Przedsi ę biorstwo to prowadzi dzia ł alno ść o marginalnym znaczeniu [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . Ponad 95 % obrotów osi ą gni ę tych na terytorium Polski dotyczy sprzeda ż y produktu Fyrol PCF (TCCP). Konkurentami na terytorium Polski w zakresie ww. wyrobu s ą Zak ł ady Chemiczne Rokita S.A. w Brzegu Dolnym, Albermarle/Rhodia poprzez dystrybutora Brenntag Sp. z o.o. w K ę dzierzynie-Ko ź lu, Bayer Sp. z o.o. w Warszawie. Odbiorcami Fyrol PCF s ą Eurofoam Polska Sp. z o.o. w Zgierzu, Vita Polymers Poland Sp. z o.o. w Brzegu Dolnym, Alfa Systems Sp. z o.o. w Brzegu Dolnym, które wykorzystuj ą ww. produkt do w ł asnej produkcji. Pozosta ł e obroty uzyskiwane przez Przedsi ę biorstwo Chemikaliów Fosforopochodnych Akzo Nobel zwi ą zane s ą ze sprzeda żą produktów takich jak Fyrol TEP oraz Phosflex 41-L. W Polsce g ł ównymi klientami Przedsi ę biorstwa Chemikaliów Fosforopochodnych Akzo Nobel s ą : Eurofam Polska Sp. z o.o. w Zgierzu, Vita Polymers Poland Sp. z o.o. w Brzegu Dolnym, Alfa System Sp. z o.o. w Brzegu Dolnym. Dostawy ww. wyrobów do Eurofam Polska Sp. z o.o. w Zgierzu realizowane by ł y za po ś rednictwem niezale ż nego od uczestników niniejszej koncentracji dystrybutora, tj. Midway Chemicals International Sp. z o.o. z siedzib ą w Mys ł owicach. Vita Polymers Poland Sp. z o.o. w Brzegu Dolnym oraz Alfa System Sp. z o.o. w Brzegu Dolnym nabywa ł y Fyrol bezpo ś rednio w zak ł adzie w Bitterfeld (Niemcy), za ś Phosflex w punkcie zaopatrzenia w Holandii. Konkurentami w zakresie Fyrol TEP s ą Bayer Sp. z o.o. w Warszawie i Zak ł ady Chemiczne Rokita SA w Brzegu Dolnym. Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za ich substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one 4 warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Maj ą c na uwadze powy ż sz ą definicj ę oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja ma wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334), organ antymonopolowy uzna ł , i ż : A) W przedmiotowej sprawie nie ma rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym . Ripplwood, ani ż adna ze spó ł ek nale żą cych do jej portfela nie prowadzi dzia ł alno ś ci na rynkach na których dzia ł a Przedsi ę biorstwo Chemikaliów Fosforopochodnyc Akzo Nobel. Brak jest zatem rynków na których dzia ł alno ść uczestników niniejszej koncentracji pokrywa ł aby si ę . B) Przedmiotowa koncentracja nie wywrze wp ł ywu na ż aden rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym , bowiem przedsi ę biorcy nale żą cy do grup kapita ł owych uczestnicz ą cych w koncentracji nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynkach b ę d ą cych rynkami poprzedniego, b ą d ź nast ę pnego szczebla obrotu. C) Niniejsza koncentracja nie wywrze tak ż e wp ł ywu na ż aden rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie konglomeratowym, gdy ż zarówno uczestnicy transakcji, jak i ich grupy kapita ł owe, nie posiadaj ą udzia ł ów wi ę kszych ni ż 40% na jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. *** Przepis art. 17 ustawy stanowi, i ż Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci poprzez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Analiza skutków niniejszej koncentracji nie wykaza ł a zagro ż e ń dla rynku p ł yn ą cych z przej ę cia przez Ripplewood kontroli nad Przedsi ę biorstwo Chemikaliów Fosforopochodnych Akzo Nobel. Organ antymonopolowy uznaj ą c za zasadne wyra ż enie zgody na dokonanie przedmiotowej koncentracji, wzi ął pod uwag ę w szczególno ś ci nast ę puj ą ce przes ł anki: - brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym, horyzontalnym, czy konglomeratowym, - rozpatrywana koncentracja nie wp ł ynie na istniej ą c ą struktur ę rynku oraz stan konkurencji w Polsce. Reasumuj ą c, nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów . Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. 5 Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy w zwi ą zku z art. 479 28 k.p.c. od niniejszej decyzji stronie przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwóch tygodni od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów DYREKTOR Departamentu Ochrony Konkurencji Piotr Mück Otrzymuj ą : PanJaros ł aw Sroczy ń ski Pan Piotr Milczarek Pe ł nomocncy:Ripplewood Phosphorous LLC. z siedzib ą w Wilmington (USA) „So ł tysi ń ski, A. Kawecki & A. Szl ę zak Doradcy Prawni Sp.k. ul. Wawelska 15 B 02-034 Warszawa 6