DOK-57/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK-1-422-6/05/MB Warszawa, 7 czerwca 2005 r. DECYZJA Nr DOK 57/2005 Na podstawie art. 17 w zw. z art. 12 ust 2 pkt 3 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wspólny wniosek: 1. Kotani Corporation z siedzib ą w Japonii, 2. Sumitomo Corporation z siedzib ą w Japonii, 3. Sumitomo Deutschland GmbH z siedzib ą w Niemczech, 4. NTN Corporation z siedzib ą w Japonii, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyra ż a zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na utworzeniu przez ww. podmioty wspólnego przedsi ę biorcy pod firm ą Kotani Poland Sp. z o.o. z siedzib ą w Gliwicach UZASADNIENIE W dniu 26 kwietnia 2005 r. do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji, polegaj ą cej na utworzeniu przez: - Kotani Corporation z siedzib ą w Japonii (zwana dalej: Kotani), - Sumitomo Corporation z siedzib ą w Japonii (zwana dalej: Sumitomo Corp.), - Sumitomo Deutschland GmbH z siedzib ą w Niemczech (zwana dalej: Sumitomo GmbH), - NTN Corporation z siedzib ą w Japonii (zwana dalej: NTN), wspólnego przedsi ę biorcy pod firm ą Kotani Poland Sp. z o.o. z siedzib ą w Gliwicach. W zwi ą zku z tym, i ż spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie koncentracji, bowiem: - łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł równowarto ść 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r., Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), zwanej dalej „ustaw ą antymonopolow ą ”, - utworzenie wspólnego przedsi ę biorcy jest jednym ze sposobów koncentracji, okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 3 ustawy antymonopolowej, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ww. ustawy, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej tak ż e „organem antymonopolowym”, wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym, zgodnie z art. 61 § 4 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks post ę powania administracyjnego (Dz. U. z 2000 r. Nr 98, poz. 1071 z pó ź n. zm.), powiadomi ł wnioskodawców pismem z dnia 29 kwietnia 2005 r. W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł , co nast ę puje . Przyczyny i opis transakcji. Niniejsza transakcja polega na utworzeniu przez Kotani, Sumitomo Corp., Sumitomo GmbH oraz NTN wspólnego przedsi ę biorcy pod firm ą Kotani Sp. z o.o. Spó ł ka ta zajmowa ć si ę b ę dzie wytwarzaniem niektórych rodzajów wyrobów kutych (odkuwek przegubów, odkuwek kó ł z ę batych oraz odkuwek ł o ż ysk), które wykorzystywane s ą g ł ównie w przemy ś le motoryzacyjnym, a mianowicie do produkcji czaszy do przegubów homokinetycznych, fragmentów piast i kó ł z ę batych do przek ł adni. Podstaw ą prawn ą niniejszej transakcji jest umowa spó ł ki zawarta 12 kwietnia 2005 r. pomi ę dzy Kotani, Sumitomo Corp., Sumitomo GmbH oraz NTN. Strony umowy planuj ą zarejestrowanie spó ł ki po uzyskaniu zgody Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów na dokonanie koncentracji. Kotani, dzia ł aj ą ca dotychczas g ł ównie na rynku japo ń skim zdecydowa ł a si ę rozszerzy ć swoj ą dzia ł alno ść poprzez wej ś cie na rynek polski, a tym samym tak ż e na rynek Unii Europejskiej. Pierwszym krokiem do osi ą gni ę cia tego celu jest za ł o ż enie spó ł ki w Polsce i rozpocz ę cie produkcji. Celem Sumimoto Corp. jest rozszerzenie zakresu dzia ł alno ś ci gospodarczej w Polsce. NTN chce natomiast pozyska ć dostawc ę cz ęś ci dla swoich spó ł ek w Republice Czeskiej. Kapita ł zak ł adowy Kotani Poland Sp. z o.o. dzieli ł si ę b ę dzie na 100 równych i niepodzielnych udzia ł ów, które obj ę te zostan ą w nast ę puj ą cy sposób: Kotani – [tajemnica przedsi ę biorstwa] udzia ł ów; Sumitomo Corp. – [tajemnica przedsi ę biorstwa] udzia ł ów; Sumitomo GmbH – [tajemnica przedsi ę biorstwa] udzia ł ów; NTN – [tajemnica przedsi ę biorstwa] udzia ł ów. 2 W efekcie zamierzonej koncentracji: - Kotani b ę dzie bezpo ś rednio posiada ć [tajemnica przedsi ę biorstwa] % udzia ł ów w kapitale zak ł adowym Kotani Poland Sp. z o.o. oraz taki sam procent g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników tej spó ł ki. - Sumitomo Corp. b ę dzie posiada ć bezpo ś rednio [tajemnica przedsi ę biorstwa] udzia ł ów oraz [tajemnica przedsi ę biorstwa] udzia ł ów po ś rednio (poprzez Sumitomo GmbH) co daje łą cznie [tajemnica przedsi ę biorstwa] % udzia ł ów w kapitale zak ł adowym oraz taki sam procent g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników. - NTN b ę dzie bezpo ś rednio posiada ć [tajemnica przedsi ę biorstwa] % udzia ł ów w kapitale zak ł adowym spó ł ki i taki sam procent g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników. Uczestnicy koncentracji: I. Kotani – jest spó ł ka akcyjn ą , dzia ł aj ą c ą zgodnie z prawem japo ń skim. Przedmiotem faktycznie prowadzonej dzia ł alno ś ci Kotani jest produkcja, przetwarzanie i sprzeda ż wyrobów kutych i odkuwek, produkcja i sprzeda ż maszyn, instalacji, przyrz ą dów i urz ą dze ń metalowych oraz sprzeda ż technologii w ww. zakresie. Kotani wytwarza takie produkty, jak czasze do przegubów homokinetycznych, fragmenty piast (odkuwki) i ko ł a z ę bate do przek ł adni, które wykorzystywane s ą w przemy ś le motoryzacyjnym. Produkty Kotani oferowane s ą na rynku japo ń skim. Kotani nie posiada ż adnych spó ł ek zale ż nych. Spó ł ka ta nie prowadzi ł a dotychczas dzia ł alno ś ci gospodarczej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. II. Sumitomo Corp. – jest spó ł ka akcyjn ą , dzia ł aj ą c ą zgodnie z prawem japo ń skim. Spó ł ka ta stoi na czele grupy Sumitomo. Przedmiot faktycznej dzia ł alno ś ci tej spó ł ki jest bardzo rozleg ł y. Obejmuje on mi ę dzy innymi: - eksport, import oraz handel takimi towarami, jak: ż elazo, stal, metale nie ż elazne i ich produkty, minera ł y i ich produkty pochodne, druty i kable elektryczne, urz ą dzenia i przyrz ą dy elektroniczne, urz ą dzenia i przyrz ą dy precyzyjne, wyposa ż enie przeciwpo ż arowe, samochody, okr ę ty, statki powietrzne, chemiczne produkty przemys ł owe, leki, parafarmaceutyki, rolnicze ś rodki chemiczne, syntetyki, kosmetyki, barwniki, gazy, izotopy radioaktywne, nawozy sztuczne, pasze, artyku ł y spo ż ywcze, tyto ń , napoje alkoholowe, tekstylia, guma, skóry, papier, cement, drewno, materia ł y budowlane, w ę giel, ropa naftowa, gaz, zwierz ę ta i ro ś liny; - dzia ł alno ść zwi ą zan ą z produkcj ą , przetwarzaniem, napraw ą , konserwacj ą , zarz ą dzaniem, kontrol ą i leasingiem ww. produktów; - sprzeda ż i kupno towarów u ż ywanych; - po ś rednictwo i dzia ł alno ść agencyjn ą ; - dzia ł alno ść ubezpieczeniow ą ; - transport l ą dowy, morski, powietrzny; - kopalnictwo; 3 - us ł ugi informacyjne, reklamowe, telekomunikacyjne, transmisj ę kablow ą , telewizyjn ą i radiow ą ; - kupno, sprzeda ż , leasing nieruchomo ś ci; - dzia ł alno ść drukarsk ą i wydawnicz ą ; - dzia ł alno ść doradcz ą i inwestycyjn ą ; - wytwarzanie i dostarczanie energii elektrycznej i cieplnej. W sk ł ad grupy Sumitomo wchodzi kilkaset spó ł ek na ca ł ym ś wiecie. Na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej funkcjonuj ą nast ę puj ą ce spó ł ki zale ż ne, nale żą ce do tej grupy: • Summit Motors Poland Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie. Przedmiotem dzia ł alno ś ci spó ł ki jest sprzeda ż detaliczna samochodów osobowych marki Ford. Spó ł ka dzia ł a na terenie województwa mazowieckiego. Spó ł ka prowadzi równie ż dzia ł alno ść serwisow ą . • Summit Auto Poland Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie. Przedmiotem dzia ł alno ś ci spó ł ki jest sprzeda ż detaliczna samochodów osobowych oraz motorów marki Honda i zwi ą zana z ni ą dzia ł alno ść serwisowa. Spó ł ka dzia ł a na terenie województwa mazowieckiego. • Summit Argo Poland Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie. Przedmiotem dzia ł alno ś ci spó ł ki jest produkcja pestycydów i innych ś rodków chemicznych oraz ich sprzeda ż hurtowa. • Sumitomo Corporation Europe Sp. z o.o. z siedzib ą w Krakowie. Przedmiotem dzia ł alno ś ci spó ł ki jest produkcja ś rodków chemicznych – grzybobójczych, owadobójczych, chwastobójczych. III. Sumitomo GmbH – jest spó ł k ą z ograniczon ą odpowiedzialno ś ci ą , dzia ł aj ą c ą zgodnie z prawem niemieckim. Przedmiotem faktycznie prowadzonej dzia ł alno ś ci Sumitomo Gmbh jest kupno, sprzeda ż , po ś rednictwo oraz eksport i import chemikaliów, tworzyw sztucznych, urz ą dze ń i systemów elektronicznych oraz cz ęś ci samochodowych. Sumitomo GmbH jest spó ł k ą zale ż n ą Sumitomo Corp. Sumitomo GmbH nie prowadzi dzia ł alno ś ci gospodarczej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. IV. NTN – jest spó ł k ą akcyjn ą , dzia ł aj ą c ą zgodnie z prawem japo ń skim. Spó ł ka ta stoi na czele grupy NTN. Przedmiotem faktycznej dzia ł alno ś ci spó ł ki jest produkcja i sprzeda ż ł o ż ysk i ich elementów, przegubów homokinetycznych, cz ęś ci sprz ę gie ł samochodowych, urz ą dze ń do naprawy ekranów LCD, fragmentów linii produkcyjnych, w tym do powierzchniowego monta ż u mikroprocesorów w aparatach telefonicznych produkcja i sprzeda ż maszyn i cz ęś ci do nich, obrót nieruchomo ś ciami. W sk ł ad grupy NTN wchodzi kilkadziesi ą t spó ł ek na ca ł ym ś wiecie. Grupa NTN nie prowadzi dzia ł alno ś ci gospodarczej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw: 4 W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy antymonopolowej, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar ( rynek produktowy ) i terytorium ( rynek geograficzny ). Stosownie do rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334): A) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20 %, B) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym), jest ka ż dy rynek, je ż eli równocze ś nie dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y, na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji i indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30 %, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca-odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami, C) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym , jest ka ż dy rynek, na którym pomi ę dzy uczestnikami koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40 % udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. Maj ą c na wzgl ę dzie definicj ę rynku w ł a ś ciwego oraz ww. kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, organ antymonopolowy uzna ł , i ż : A) W przedmiotowej sprawie brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym . Uzasadniaj ą c powy ż sze nale ż y wskaza ć , i ż Sumitomo Corp. i Sumitomo GmbH dzia ł aj ą wprawdzie na wspólnym pod wzgl ę dem produktowym rynku sprzeda ż y szeroko rozumianych chemikaliów, jednak ż e dzia ł aj ą w tym zakresie na roz łą cznych rynkach geograficznych. B) Przedmiotowa koncentracja nie wywrze tak ż e wp ł ywu na rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym. Uzasadniaj ą c powy ż sze nale ż y wskaza ć , i ż NTN, jest odbiorc ą podzespo ł ów produkowanych przez Kotani (czaszy do przegubów 5 homokinetycznych i odkuwek). Podzespo ł y te wykorzystywane s ą nast ę pnie do produkcji ł o ż ysk i przegubów homokinetycznych. A zatem istniej ą powi ą zania wertykalne pomi ę dzy Kotani a NTN. Rynkiem w ł a ś ciwym dla produktów Kotani jest rynek japo ń ski. Udzia ł Kotani w tym rynku wynosi odpowiednio - czasze do przegubów homokinetycznych – [tajemnica przedsi ę biorstwa] %, odkuwki – [tajemnica przedsi ę biorstwa] %. Rynkiem w ł a ś ciwym pod wzgl ę dem geograficznym dla przegubów i ł o ż ysk wytwarzanych przez NTN jest równie ż rynek japo ń ski. Udzia ł NTN w tym rynku w przypadku przegubów homokinetycznych wynosi 39% a w przypadku ł o ż ysk 26%. Ż aden z tych rynków w aspekcie geograficznym nie obejmuje zatem terytorium Polski lub jego cz ęś ci. W zwi ą zku z tym nale ż y równie ż uzna ć , i ż pomimo istnienia powi ą za ń wertykalnych pomi ę dzy uczestnikami koncentracji, nie wp ł ynie ona na rynek obejmuj ą cy terytorium Polski lub jego cz ęś ci. Nowoutworzona spó ł ka Kotani Poland Sp. z o.o. z siedzib ą w Gliwicach b ę dzie produkowa ć elementy, stanowi ą ce poprzedni szczebel obrotu dla produktów wytwarzanych przez NTN, jednak ż e rynkiem w ł a ś ciwym geograficznie dla produktów NTN jest rynek japo ń ski, na którym Kotani Poland Sp. z o.o. nie b ę dzie dzia ł a ł a. C) Organ antymonopolowy uzna ł tak ż e, i ż w przedmiotowej sprawie brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym , nie zidentyfikowano bowiem ż adnych rynków produktowych, na których uczestnicy koncentracji dysponowaliby udzia ł em wi ę kszym ni ż 40%. Ocena skutków koncentracji: Przepis art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Analiza skutków niniejszej koncentracji nie wykaza ł a zagro ż e ń , p ł yn ą cych z utworzenia nowego przedsi ę biorcy pod firm ą Kotani Poland Sp. z o.o. Organ antymonopolowy dokonuj ą c oceny zasadno ś ci wyra ż enia zgody na przeprowadzenie przedmiotowej koncentracji, wzi ął pod uwag ę w szczególno ś ci nast ę puj ą ce przes ł anki: - brak jest rynków, na które koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, wertykalnym i konglomeratowym, - wej ś cie na rynek nowego podmiotu – tworzonej spó ł ki nie pogorszy warunków konkurencji na rynku produktów metalowych, takich jak ko ł a z ę bate, przek ł adnie z ę bate i innych cz ęś ci metalowych elementów nap ę dowych. Jednocze ś nie powi ę kszy ć si ę mo ż e asortyment oferowanych produktów oraz dzi ę ki wprowadzeniu nowoczesnej technologii ich jako ść . Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. 6 Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy antymonopolowej w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 i 3 k.p.c. – od niniejszej decyzji s ł u ż y odwo ł anie do S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwóch tygodni od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów p.o. Dyrektora Departamentu Ochrony Konkurencji Monika Bychowska Otrzymuje: Micha ł Skwierczy ń ski, pe ł nomocnik: Kotani Corporation, Sumitomo Corporation, Sumitomo Deutschland Gmbh, NTN Corporation White&Case, W. Dani ł owicz, W. Jurcewicz I Wspólnicy – Kancelaria Prawna Spó ł ka komandytowa ul. Marsza ł kowska 142 00-061 Warszawa 7