DOK-41/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW Warszawa, dnia 2 maja 2005 r. DOK3-421-2/05/MK Decyzja Nr DOK- 41 /2005 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 oraz ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego z wniosku Auchan Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Piasecznie, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Auchan Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Piasecznie, kontroli nad GBS Objekt III Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie. Uzasadnienie W dniu 1 lutego 2005 r. wp ł yn ęł o do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwany dalej „Prezesem Urz ę du” lub „organem antymonopolowym”), zg ł oszenie zamiaru koncentracji przedsi ę biorców, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Auchan Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Piasecznie (dalej zwan ą „Auchan”) kontroli nad GBS Objekt III Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie (dalej zwan ą „GBS”), poprzez nabycie [tajemnica przedsi ę biorstwa] % udzia ł ów tej Spó ł ki. W zwi ą zku z tym, i ż spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru koncentracji, tj.: • łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekracza ł warto ść okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), (dalej zwan ą „ustaw ą o ochronie konkurencji”), tj. 50 mln euro, • przej ę cie kontroli nad spó ł k ą , poprzez nabycie udzia ł ów tej spó ł ki, jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji, • nie wyst ę puje w tej sprawie ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek wymienionych w art. 13 ustawy o ochronie konkurencji, wy łą czaj ą ca obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru koncentracji, Prezes Urz ę du wszcz ął post ę powanie antymonopolowe w niniejszej sprawie, o czym, zgodnie z art. 61 § 4 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks post ę powania administracyjnego (Dz. U. z 2000 r., Nr 98, poz. 1071 z pó ź n. zm.), zawiadomi ł stron ę pismem z dnia 9 lutego 2005 r. Przyczyny i zakres koncentracji Podstaw ą dokonanego przez Auchan zg ł oszenia zamiaru koncentracji jest podpisana w dniu 4 maja 2004 r. Umowa Przedwst ę pna Nabycia Udzia ł ów. W wyniku planowanej transakcji Auchan przejmie wy łą czn ą kontrol ę poprzez nabycie [tajemnica przedsi ę biorstwa] % udzia ł ów GBS, nale żą cych dotychczas do Immopol Beteiligungs GmbH z siedzib ą w Pöcking (Niemcy). Spó ł ka GBS, której udzia ł y nabywa Auchan, jest w ł a ś cicielem nieruchomo ś ci, z któr ą aktywny uczestnik koncentracji wi ąż e plany inwestycyjne. Zgodnie z deklaracj ą zg ł aszaj ą cego zamiar koncentracji, transakcja pozwoli mu, po uzyskaniu wymaganych zgodnie z prawem zezwole ń , na budow ę centrum handlowo – us ł ugowego w gminie Ł omianki, w której GBS posiada nieruchomo ś ci. Uczestnicy koncentracji 2 Auchan (aktywny uczestnik koncentracji) nale ż y do grupy kapita ł owej (Grupa Auchan), na czele której stoi spó ł ka Auchan S.A. z siedzib ą w Pary ż u (Francja), prowadz ą ca dzia ł alno ść w sektorze handlu detalicznego artyku ł ami konsumpcyjnymi codziennego u ż ytku (AKCU), poprzez dzia ł aj ą ce w poszczególnych krajach sieci hiper- i supermarketów. W Polsce Grupa Auchan prowadzi sie ć supermarketów pod nazw ą „Auchan”. GBS (pasywny uczestnik koncentracji) jest spó ł k ą , która nale ż y do Grupy Immopol Beteiligungs GmbH z siedzib ą w Pöcking (Niemcy), na czele której stoi Immopol GmbH & Co KG z siedzib ą w Pöcking (Niemcy). Immopol GmbH & Co KG jest niemieckim funduszem inwestycyjnym wchodz ą cym w sk ł ad Grupy Metro AG. Grupa Metro jest mi ę dzynarodowym koncernem handlowym, prowadz ą cym dzia ł alno ść operacyjn ą poprzez sze ść samodzielnych sieci dystrybucyjnych. W Grupie Metro funkcjonuj ą tak ż e spó ł ki serwisowe, realizuj ą ce na rzecz poszczególnych sieci dystrybucyjnych i ca ł ego koncernu takie zadania jak: zaopatrzenie, logistyka, informatyka, reklama, zarz ą dzanie odpadami i ochron ą ś rodowiska, ubezpieczenia oraz gastronomia. W Polsce Grupa Metro dzia ł a poprzez nast ę puj ą ce sieci dystrybucyjne: Makro Cash & Carry, hipermarkety spo ż ywczo- przemys ł owe Real, markety budowlane Praktiker, markety elektroniczne Media Mark oraz Saturn. GBS jest bezpo ś rednio kontrolowana przez Immopol Beteiligungs GmbH z siedzib ą w Pöcking (Niemcy). W Polsce Grupa Immopol posiada 17 spó ł ek zale ż nych, wszystkie z siedzib ą w Warszawie: 1. GBS Objekt III Sp. z o.o. 2. GBS Objekt 4 Sp. z o.o. 3. GBS Objekt 5 Sp. z o.o. 4. GBS Objekt 7 Sp. z o.o. 5. GBS Objekt 8 Sp. z o.o. 6. GBS Objekt 9 Sp. z o.o. 7. GBS Objekt 16 Sp. z o.o. 8. GBS Objekt 18 Sp. z o.o. 9. GBS Objekt 21 Sp. z o.o. 10. GBS Objekt 24 Sp. z o.o. 11. GBS Objekt 26 Sp. z o.o. 12. GBS Objekt 29 Sp. z o.o. 3 13. GBS Objekt 31 Sp. z o.o. 14. GBS Objekt 32 Sp. z o.o. 15. GBS Objekt 39 Sp. z o.o. 16. GBS Objekt 41 Sp. z o.o. 17. GBS Objekt 22 Sp. z o.o. Wszystkie spó ł ki Grupy Immpol dzia ł aj ą na rynku zarz ą dzania i obrotu nieruchomo ś ciami. GBS faktycznie nie rozpocz ęł a dotychczas dzia ł alno ś ci. W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynek w ł a ś ciwy, na który koncentracja wywiera wp ł yw Zgodnie z brzmieniem art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , uznawane s ą przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Jak wynika z opisu dzia ł alno ś ci grup kapita ł owych uczestnicz ą cych w koncentracji, rynkami w ł a ś ciwymi produktowo w niniejszej sprawie s ą : dla Grupy Auchan – rynek sprzeda ż y detalicznej artyku ł ów konsumpcyjnych codziennego u ż ytku (AKCU), za ś dla Grupy Metro - rynek sprzeda ż y hurtowej i detalicznej artyku ł ów konsumpcyjnych codziennego u ż ytku (AKCU), rynek zarz ą dzania i obrotu nieruchomo ś ciami oraz rynek us ł ug serwisowych (zarz ą dzanie, logistyka informatyka, reklama, zarz ą dzanie odpadami i ochron ą ś rodowiska, ubezpieczenia oraz gastronomia). Ze wzgl ę du na charakter prowadzonej dzia ł alno ś ci (sprzeda ż detaliczna AKCU), rynkami w ł a ś ciwymi w aspekcie geograficznym, dla obu grup kapita ł owych uczestnicz ą cych w koncentracji, s ą rynki aglomeracji miejskich lub miast wraz z obszarem o promieniu ok. 30 km (pó ł godziny jazdy samochodem), w których prowadz ą dzia ł alno ść w zakresie sprzeda ż y. Dla bezpo ś rednich uczestników koncentracji rynkami w ł a ś ciwymi w aspekcie produktowym s ą : dla Auchan rynek sprzeda ż y detalicznej artyku ł ów konsumpcyjnych codziennego u ż ytku (AKCU), za ś dla GBS jest to rynek zarz ą dzania i obrotu nieruchomo ś ciami. Natomiast w aspekcie geograficznym rynkiem w ł a ś ciwym dla Auchan jest 4 rynek aglomeracji miejskich lub miast wraz z obszarem o promieniu ok. 30 km (pó ł godziny jazdy samochodem), w których prowadzi dzia ł alno ść w zakresie sprzeda ż y artyku ł ów konsumpcyjnych codziennego u ż ytku (AKCU), za ś dla GBS jest rynek lokalny - aglomeracji warszawskiej. Zgodnie z postanowieniami rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334): a) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. Jak zosta ł o wcze ś niej wskazane, rynkiem produktowym, na którym zaanga ż owani s ą uczestnicy przedmiotowej koncentracji (Grupa Auchan i Grupa Metro) jest rynek sprzeda ż y detalicznej artyku ł ów konsumpcyjnych codziennego u ż ytku (AKCU). Jednak ż e z uwagi na fakt, i ż dzia ł alno ść Spó ł ki GBS (zarz ą dzanie i wynajem nieruchomo ś ci), która w wyniku przedmiotowej transakcji nie b ę dzie ju ż dzia ł a ł a w ramach Grupy Metro, nie pokrywa si ę z dzia ł alno ś ci ą Grupy Auchan w niniejszej sprawie brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. b) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym) jest ka ż dy rynek produktowy, je ż eli równocze ś nie : • dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, • jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę pny szczebel obrotu), na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, • indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca – odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami. Zgodnie z powy ż sz ą definicj ą w niniejszej sprawie brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym, bowiem zarówno bezpo ś redni 5 uczestnicy koncentracji, jak równie ż inni przedsi ę biorcy nale żą cy do ich grup kapita ł owych, nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynkach b ę d ą cych rynkami poprzedniego, b ą d ź nast ę pnego szczebla obrotu. c) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, jest ka ż dy rynek produktowy, na którym mi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40% udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. Zgodnie z powy ż sz ą definicj ą w niniejszej sprawie brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, gdy ż ż aden z uczestników koncentracji nie dysponuje udzia ł em przekraczaj ą cym 40 % w jakimkolwiek rynku, na którym prowadzi dzia ł alno ść . Ocena skutków koncentracji Przepis art. 17 ustawy o ochronie konkurencji stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Zgodnie z art. 4 pkt 9 tej ustawy przez pozycj ę dominuj ą c ą rozumie si ę pozycj ę przedsi ę biorcy, która umo ż liwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku w ł a ś ciwym przez stworzenie mu mo ż liwo ś ci dzia ł ania w znacznym zakresie niezale ż nie od konkurentów, kontrahentów oraz konsumentów; domniemywa si ę , ż e przedsi ę biorca ma pozycj ę dominuj ą c ą , je ż eli jego udzia ł w rynku przekracza 40%. Organ antymonopolowy uzna ł , i ż zamierzona koncentracja spe ł nia kryteria art. 17 ustawy o ochronie konkurencji. Przyjmuj ą c niniejsze stanowisko, Prezes Urz ę du mia ł na wzgl ę dzie, w szczególno ś ci, nast ę puj ą ce okoliczno ś ci: 1. Grupa Auchan i GBS prowadz ą dzia ł alno ść na odr ę bnych rynkach produktowych. 2. Nie istniej ą rynki w ł a ś ciwe, na które zamierzona koncentracja wywiera wp ł yw w jakimkolwiek uk ł adzie: horyzontalnym, wertykalnym i konglomeratowym. Tym samym, zamierzona koncentracja nie wp ł ynie na stan konkurencji na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. 6 Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji, w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 i § 3 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Danuta Gruszczy ń ska Dyrektor Departamentu Ochrony Konkurencji Otrzymuje: Auchan Polska Sp. z o.o. Za po ś rednictwem pe ł nomocnika: Pana Krzysztofa Kantona „So ł tysi ń ski & Szl ę zak –Kancelaria Radców Prawnych i Adwokatów Spó ł ka Komandytowa” ul. Wawelska 15 B 02-034 Warszawa 7