DOK-4/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DDF1-411/40/03/IB Warszawa, 2004-02-05 DECYZJA Nr DOK - 4 /2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn. Dz.U. z 2003 r., Nr 86, poz. 804), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Bain Capital Investors LLC, USA, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyra ż a zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Bain Capital Investors LLC, USA, po ś redniej kontroli nad nast ę puj ą cymi spó ł kami: Brenntag Beteiligungs GmbH, Niemcy, Brenntag N.V., Belgia, Neuber Gesellschaft m.b.H. Austria, Brenntag Portugal Produtos Quimicos Lda., Portugalia, Brenntag (Taiwan) Co. Ltd, Taiwan, Stinnes SA, Francja, Brenntag (Holding) N.V., Holandia, Christ Chemie AG, Szwajcaria, Brenntag (UK) Limited, Wielka Brytania, Brenntag Latin America, Inc., USA, Brenntag Mid-South, Inc., USA, Brenntag Southwest, Inc., USA, Brenntag Northeast, Inc., USA, Brenntag Southeast, Inc., USA, Brenntag Quimica, SA, Hiszpania, Brenntag Specialities „Espana“ S.L., Hiszpania, Stinnes Interfer Beteiligungsgesellschaft mbH, Niemcy, Stinnes Interfer Immobilien Verwaltungsgesellschaft mbH, Niemcy, Max Baum GmbH, Niemcy, Stinnes Stahl GmbH, Bremen, Niemcy, Zweite Kommanditgesellschaft Stinnes Immobiliendienst GmbH & Co., Niemcy. UZASADNIENIE W dniu 11 grudnia 2003 r. Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej „organem antymonopolowym”, wszcz ął na z ł o ż ony w terminie wniosek Bain Capital Investors LLC, USA, zwanej dalej „BCI LLC”, na podstawie art. 44 ust. 1 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn. Dz. U. z 2003 r., Nr 86, poz. 804), zwanej dalej „ustaw ą o ochronie konkurencji i konsumentów”, post ę powanie antymonopolowe w sprawie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez BCI LLC po ś redniej kontroli nad nast ę puj ą cymi spó ł kami: Brenntag Beteiligungs GmbH, Niemcy, Brenntag N.V., Belgia, Neuber Gesellschaft m.b.H. Austria, Brenntag Portugal Produtos Quimicos Lda., Portugalia, Brenntag (Taiwan) Co. Ltd, Taiwan, Stinnes SA, Francja, Brenntag (Holding) N.V., Holandia, Christ Chemie AG, Szwajcaria, Brenntag (UK) Limited, Wielka Brytania, Brenntag Latin America, Inc., USA, Brenntag Mid- South, Inc., USA, Brenntag Southwest, Inc., USA, Brenntag Northeast, Inc., USA, Brenntag Southeast, Inc., USA, Brenntag Quimica, SA, Hiszpania, Brenntag Specialities „Espana“ S.L., Hiszpania, Stinnes Interfer Beteiligungsgesellschaft mbH, Niemcy, Stinnes Interfer Immobilien Verwaltungsgesellschaft mbH, Niemcy, Max Baum GmbH, Niemcy, Stinnes Stahl GmbH, Bremen, Niemcy, Zweite Kommanditgesellschaft Stinnes Immobiliendienst GmbH & Co., Niemcy. Planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki art. 12 ust. 1 i ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów oraz nie spe ł nia ż adnej z przes ł anek art. 13 tej ustawy, wobec czego na BCI LLC - jako przedsi ę biorcy przejmuj ą cym po ś redni ą kontrol ę nad ww. spó ł kami - spoczywa ł obowi ą zek zg ł oszenia organowi antymonopolowemu zamiaru przedmiotowej koncentracji. Organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje: Uczestnicy koncentracji BCI LCC jest g ł ównym wspólnikiem szeregu funduszy inwestycyjnych. Grupa kapita ł owa BCI LCC jest grup ą zarz ą dzaj ą co – inwestycyjn ą , anga ż uj ą c ą prywatne ś rodki finansowe zgromadzone w ró ż nego rodzaju funduszach w przedsi ę wzi ę cia na ca ł ym ś wiecie. Jest ona udzia ł owcem szeregu spó ł ek portfelowych prowadz ą cych dzia ł alno ść m.in. w zakresie: [...]. Na polskim rynku grupa BCI LCC prowadzi dzia ł alno ść za po ś rednictwem nast ę puj ą cych spó ł ek portfelowych: [...]. 2 Grupa Brenntag , w sk ł ad której wchodz ą m.in. przejmowane spó ł ki: Brenntag Beteiligungs GmbH, Niemcy, Brenntag N.V., Belgia, Neuber Gesellschaft m.b.H. Austria, Brenntag Portugal Produtos Quimicos Lda., Portugalia, Brenntag (Taiwan) Co. Ltd, Taiwan, Stinnes SA, Francja, Brenntag (Holding) N.V., Holandia, Christ Chemie AG, Szwajcaria, Brenntag (UK) Limited, Wielka Brytania, Brenntag Latin America, Inc., USA, Brenntag Mid- South, Inc., USA, Brenntag Southwest, Inc., USA, Brenntag Northeast, Inc., USA, Brenntag Southeast, Inc., USA, Brenntag Quimica, SA, Hiszpania, Brenntag Specialities „Espana“ S.L., Hiszpania, prowadzi dzia ł alno ść o mi ę dzynarodowym zasi ę gu w zakresie sprzeda ż y substancji chemicznych oraz specjalistycznych substancji chemicznych. [...]. Spo ś ród spó ł ek b ę d ą cych przedmiotem niniejszej transakcji po ś rednio dzia ł alno ść na polskim rynku prowadz ą trzy spó ł ki nale żą ce do grupy Brenntag. S ą to: Brenntag Beteiligungs GmbH, spó ł ka matka dla spó ł ki Brenntag International Chemicals GmbH, Niemcy, sprzedaj ą cej na rynek polski substancje chemiczne, Neuber GmbH, Austria, posiadaj ą ca [...] g ł osów na zgromadzeniu wspólników Brenntag Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w K ę dzierzynie Ko ź lu, zwanej dalej „Brenntag Polska”, oraz Brenntag Holding N.V., Holandia, posiadaj ą ca [...] g ł osów na zgromadzeniu wspólników Brenntag Polska. Brenntag Polska kontroluje natomiast spó ł k ę HCI Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, zwan ą dalej „HCI Polska”. Brenntag Polska i HCI Polska zajmuj ą si ę [...] dystrybucj ą niewielkich ilo ś ci substancji chemicznych, dystrybucj ą specjalistycznych substancji chemicznych oraz w nieznacznym zakresie handlem hurtowym substancjami chemicznymi. Grupa Interfer , w sk ł ad której wchodz ą m.in. przejmowane spó ł ki: Stinnes Interfer Beteiligungsgesellschaft mbH, Niemcy, Stinnes Interfer Immobilien Verwaltungsgesellschaft mbH, Niemcy, Max Baum GmbH, Niemcy, Stinnes Stahl GmbH, Bremen, Niemcy, Zweite Kommanditgesellschaft Stinnes Immobiliendienst GmbH & Co., Niemcy, prowadzi dzia ł alno ść w zakresie handlu i dystrybucji produktów stalowych i innych metali. [...]. Na polskim rynku po ś redni ą dzia ł alno ść w zakresie dystrybucji stalowych produktów p ł askich, rur i dodatków aluminiowych prowadz ą trzy spó ł ki nale żą ce do Interfer, tj.: Stinnes Interfer Immobilien Verwaltungsgesellschaft mbH, Niemcy, Max Baum GmbH, Niemcy, Stinnes Stahl GmbH, Bremen, Niemcy. Zarówno grupa spó ł ek Brenntag, jak i Interfer jest kontrolowana przez spó ł k ę Stinnes AG, Niemcy, b ę d ą c ą spó ł k ą zale ż n ą Deutsche Bahn AG. Opis i przyczyny transakcji 3 Zamierzona koncentracja polega na nabyciu przez BCI LCC od Stinnes AG, Niemcy, za po ś rednictwem kilku nowo utworzonych na potrzeby tej transakcji spó ł ek holdingowych, akcji i udzia ł ów 21 spó ł ek kontrolowanych przez t ę spó ł k ę . W wyniku dokonania tej transakcji BCI LLC przejmie po ś redni ą kontrol ę nad nast ę puj ą cymi spó ł kami: Brenntag Beteiligungs GmbH, Niemcy, Brenntag N.V., Belgia, Neuber Gesellschaft m.b.H. Austria, Brenntag Portugal Produtos Quimicos Lda., Portugalia, Brenntag (Taiwan) Co. Ltd, Taiwan, Stinnes SA, Francja, Brenntag (Holding) N.V., Holandia, Christ Chemie AG, Szwajcaria, Brenntag (UK) Limited, Wielka Brytania, Brenntag Latin America, Inc., USA, Brenntag Mid- South, Inc., USA, Brenntag Southwest, Inc., USA, Brenntag Northeast, Inc., USA, Brenntag Southeast, Inc., USA, Brenntag Quimica, SA, Hiszpania, Brenntag Specialities „Espana“ S.L., Hiszpania, Stinnes Interfer Beteiligungsgesellschaft mbH, Niemcy, Stinnes Interfer Immobilien Verwaltungsgesellschaft mbH, Niemcy, Max Baum GmbH, Niemcy, Stinnes Stahl GmbH, Bremen, Niemcy, Zweite Kommanditgesellschaft Stinnes Immobiliendienst GmbH & Co., Niemcy. Cz ęść z ww. spó ł ek prowadzi po ś rednio lub bezpo ś rednio dzia ł alno ść na rynku polskim. Transakcja ma charakter [...] , a BCI LCC i utworzone na jej potrzeby spó ł ki [...]. Celem gospodarczym koncentracji jest [...]. Rynek w ł a ś ciwy, na który koncentracja wywiera wp ł yw Zgodnie z art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, organ antymonopolowy w drodze decyzji wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Ocena oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych zarówno w aspekcie geograficznym, jak i produktowym, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). 4 BCI LCC i jej spó ł ki zale ż ne s ą funduszami inwestycyjnymi, posiadaj ą cymi pakiety akcji i udzia ł ów w spó ł kach portfelowych prowadz ą cych dzia ł alno ść w zakresie produkcji, dystrybucji oraz ś wiadczenia us ł ug w ró ż nego rodzaju dziedzinach. W Polsce spó ł ki po ś rednio kontrolowane przez BCI LCC prowadz ą dzia ł alno ść na rynku produkcji pow ł ok dekoracyjnych, pow ł ok ochronnych, pow ł ok okr ę towych oraz innych pow ł ok przemys ł owych i ż ywic, produkcji toreb podró ż nych i walizek oraz sprzeda ż y sprz ę tu i wyposa ż enia turystycznego. Spó ł ki, b ę d ą ce przedmiotem niniejszej transakcji, nale żą ce do grupy Brenntag prowadz ą dzia ł alno ść o zasi ę gu ś wiatowym, obejmuj ą cycm rynek polski w zakresie dystrybucji substancji chemicznych oraz specjalistycznych substancji chemicznych, natomiast spó ł ki nale żą ce do grupy Interfer prowadz ą dzia ł alno ść o takim zasi ę gu w zakresie handlu i dystrybucji produktów stalowych i innych metali. W ocenie organu antymonopolowego, bior ą c pod uwag ę zasi ę g dzia ł alno ś ci prowadzonej przez grupy BCI LCC, Brenntag i Interfer, za rynek w ł a ś ciwy geograficznie, na który koncentracja mo ż e wywrze ć wp ł yw, nale ż y uzna ć rynek ś wiatowy oraz rynek krajowy. Bior ą c pod uwag ę kryteria wyznaczania rynku w ł a ś ciwego produktowo, na który planowana koncentracja mo ż e wywrze ć wp ł yw, oraz powy ż sze informacje dotycz ą ce zakresu dzia ł alno ś ci prowadzonej przez uczestników planowanej koncentracji nale ż y stwierdzi ć , ż e dzia ł aj ą oni na roz łą cznych rynkach produktowych. W sytuacji niewyst ę powania wspólnego rynku produktowego, brak jest rynku w ł a ś ciwego, na który przedmiotowa transakcja mo ż e wywiera ć wp ł yw zarówno w uj ę ciu horyzontalnym, jak i wertykalnym. W przedmiotowej koncentracji wyst ę puj ą rynki w ł a ś ciwe, na które mo ż e ona wywiera ć wp ł yw w uj ę ciu konglomeratowym. Jest to rynek [...] . Nie wyst ę puj ą równie ż rynki powi ą zane z rynkami, na które koncentracja wywiera wp ł yw. Skutki koncentracji Ka ż da koncentracja podlega ocenie z punktu widzenia „zasady skutku”, okre ś lonej w art. 1 ust. 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, wobec czego tak ż e przedmiotowa transakcja powinna zosta ć oceniona pod wzgl ę dem skutków, jakie wywo ł a na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Planowana koncentracja b ę dzie skutkowa ł a przej ę ciem przez BCI LCC po ś redniej kontroli nad wskazanymi w sentencji decyzji spó ł kami z grupy Brenntag i Interfer. 5 W ocenie organu antymonopolowego – pomimo istnienia rynku w ł a ś ciwego, na który planowana koncentracja mo ż e wywiera ć wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym - nale ż y uzna ć , ż e nie spowoduje ona powstania, ani umocnienia pozycji dominuj ą cej na jakimkolwiek rynku, na którym dzia ł aj ą aktualnie spó ł ki nale żą ce do funduszy inwestycyjnych BCI LCC oraz grup Brenntag i Interfer, i wskutek tego konkurencja na tym rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Zgodnie z art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 kpc od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Zast ę pca Dyrektora Departamentu Ochrony Konkurencji Danuta Gruszczy ń ska Otrzymuje: Bain Capital Investors LLC, USA, za po ś rednictwem pe ł nomocników Ma ł gorzaty Szwaj, Micha ł a Bar ł owskiego, Krzysztofa Fili ń skiego Wardy ń ski i Wspólnicy Adwokaci i radcowie prawni Aleje Ujazdowskie 10 00- 478 Warszawa 6