DOK-2/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW CEZARY BANASI Ń SKI DPI-1-411/62/03/MB Warszawa, 4 lutego 2004 r. DECYZJA Nr DOK -2/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r., Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek ADVENT INTERNATIONAL CORPORATION z siedzib ą w Bostonie (USA), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyra ż a zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez ADVENT INTERNATIONAL CORPORATION bezpo ś redniej kontroli nad MOELLER HOLDING KG z siedziba w Bonn (Niemcy) UZASADNIENIE W dniu 8 grudnia 2003 r. do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez ADVENT INTERNATIONAL CORPORATION z siedzib ą w Bostonie (USA), dalej „AIC”, za po ś rednictwem kontrolowanych przez AIC FUNDUSZY ADVENT kontroli nad MOELLER HOLDING KG z siedzib ą w Bonn (Niemcy), dalej „MOELLER HOLDING KG” oraz grup ą spó ł ek kontrolowanych przez MOELLER HOLDING KG, dalej „GRUPA MOELLER”, obejmuj ą c ą mi ę dzy innymi nast ę puj ą ce spó ł ki z siedzib ą w Polsce: 1. Intech Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Lubsku; 2. Elektromonta ż 1 Katowice S.A. z siedzib ą w Katowicach; 3. F & G Polska Sp. z o.o. z siedziba w Warszawie; 4. Moeller Electric Sp. z o.o. z siedziba w Gda ń sku. W zwi ą zku z tym, i ż spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie koncentracji, bowiem: - łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r., Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), zwanej dalej ustaw ą antymonopolow ą , - przej ę cie kontroli nad innym przedsi ę biorc ą jest jednym ze sposobów koncentracji, okre ś lonym w art. 12 ust. 2 ww. ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy antymonopolowej, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej organem antymonopolowym, wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym powiadomi ł stron ę pismem z dnia 6 stycznia 2004 r. Przedmiotowe zg ł oszenie zosta ł o z ł o ż one w dniu 4 grudnia 2003 r.. Z uwagi na fakt, i ż warunkowa umowa sprzeda ż y akcji datowana jest na dzie ń 27 listopada 2003 r., nale ż y przyj ąć , i ż okre ś lony w art. 94 ust. 4 ustawy antymonopolowej, 7 dniowy termin na zg ł oszenie zamiaru koncentracji zosta ł spe ł niony. W trakcie post ę powania Prezes Urz ę du ustali ł , co nast ę puje: Przyczyny i opis transakcji: Zg ł oszona koncentracja polega na przej ę ciu przez AIC kontroli nad MOELLER HOLDING KG i ca łą GRUP Ą MOELLER. Pod wzgl ę dem prawnym po ś rednim nabywc ą udzia ł ów b ę d ą FUNDUSZE ADVENT, gdy ż w celu nabycia utworz ą one 2 spó ł ki (NEWCO1 i NEWCO2). AIC jest g ł ównym partnerem w wi ę kszo ś ci 2 FUNDUSZY ADVENT, uprawnionym do zarz ą dzania nimi i sprawuj ą cym kontrol ę nad ich dzia ł alno ś ci ą gospodarcz ą . GRUPA MOELLER jest obecnie spó ł k ą rodzinn ą , zarz ą dzan ą przez jej cz ł onków. Bez przeprowadzenia gruntownej restrukturyzacji GRUPA MOELLER nie b ę dzie w stanie sprosta ć konkurencji na rynku in ż ynierii elektrycznej. Obecnie grupa ta nie jest przedsi ę wzi ę ciem dochodowym a niektóre z jej dzia ł ów ponosz ą powa ż ne straty finansowe. Uczestnicy koncentracji uwa ż aj ą , ż e ADVENT jest odpowiednim partnerem, który przeprowadzi niezb ę dn ą restrukturyzacj ę GRUPY MOELLER Przej ę cie kontroli nast ą pi w drodze nabycia akcji i udzia ł ów w ramach jednej transakcji. W ramach planowanej koncentracji spó ł ki NEWCO 1 i NEWCO 2 za ł o ż one wy łą cznie dla celów koncentracji, kontrolowane wy łą cznie przez FUNDUSZE ADVENT nab ę d ą wszystkie udzia ł y w MOELLER HOLDING KG. Uczestnicy koncentracji: I. AIC – aktywny uczestnik niniejszej koncentracji – spó ł ka dzia ł aj ą ca zgodnie z prawem Stanu Delaware (USA), jest prywatnym inwestorem, specjalizuj ą cym si ę w inwestycjach kapita ł owych i w zarz ą dzaniu funduszami inwestycyjnymi. AIC oraz fundusze inwestycyjne ADVENT dzia ł aj ą na rynku ogólno ś wiatowym w ró ż nych bran ż ach, w tym: budowlanej, energetycznej, medialnej, informacyjnej, komputerowej, internetowej, farmaceutycznej itp. Przedmiotem dzia ł alno ś ci AIC i FUNDUSZY ADVENT jest inwestowanie w udzia ł y i akcje innych przedsi ę biorstw oraz zarz ą dzanie funduszami. Wymienione podmioty dzia ł aj ą jako inwestor finansowy a nie jako strategiczny inwestor bran ż owy, nie ingeruj ą w dzia ł alno ść operacyjn ą spó ł ek, których udzia ł y b ą d ź akcje znajduj ą si ę aktualnie w portfelu inwestycji ADVENT. Obecnie na ca ł ym ś wiecie AIC kontroluje kilkadziesi ą t spó ł ek. AIC posiada 100% kapita ł u zak ł adowego w polskiej spó ł ce Advent International Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, której przedmiotem dzia ł alno ś ci jest ś wiadczenie us ł ug doradztwa inwestycyjnego na rzecz AIC. II MOELLER HOLDING KG – pasywny uczestnik transakcji – jest spó ł ka holdingow ą prawa niemieckiego, posiadaj ą c ą udzia ł y w spó ł kach bezpo ś rednio 3 i po ś rednio zale ż nych, tworz ą cych GRUP Ę MOELLER. Grupa ta jest dzia ł aj ą cym na rynku ś wiatowym dostawc ą urz ą dze ń i systemów in ż ynierii elektrycznej. Faktyczna dzia ł alno ść GRUPY MOELLER podzielona jest na trzy dzia ł y: 1. Dzia ł Systemów - operuje we wszystkich wi ę kszych sektorach przemys ł u na ca ł ym ś wiecie. Zajmuje si ę produkcj ą systemów dystrybucji zasilania i automatyki, aparatury rozdzielczej, dostarcza szynoprzewody dla przemys ł u i budownictwa wymagane dla bezpiecznej i oszcz ę dnej dystrybucji zasilania. Najwa ż niejsze produkty tego dzia ł u to aparatura rozdzielcza ś redniego napi ę cia, elektryczne tablice rozdzielcze oraz szynoprzewody; 2. Dzia ł Automatyki Przemys ł owej - oferuje na ca ł ym ś wiecie produkty i rozwi ą zania z dziedziny automatyki przemys ł owej, koncentruj ą c si ę przede wszystkim na rozwi ą zaniach dla technologii produkcji; 3. Dzia ł Automatyki Budownictwa – oferuje ró ż ne rozwi ą zania, pocz ą wszy od niskonapi ę ciowych instalacji dystrybucji zasilania, po gniazdka sieciowe do budynków mieszkalnych i u ż ytkowych, urz ą dzenia ochronne i rozdzielcze a tak ż e zarz ą dzanie us ł ugami i mediami w budynkach. Najwa ż niejsze produkty tego dzia ł u to wy łą czniki miniaturowe, systemy transmisji przewodowych i bezprzewodowych oraz sieci transmisji danych). GRUPA MOELLER kontroluje na ca ł ym ś wiecie kilkadziesi ą t spó ł ek, w tym nast ę puj ą ce spó ł ki z siedzib ą w Polsce: • Intech Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Lubsku; • Elektromonta ż 1 Katowice S.A. z siedzib ą w Katowicach; • F&G Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie; • Moeller Electric Sp. z o.o. z siedzib ą w Gda ń sku. Rynki produktowe, na których dzia ł aj ą te spó ł ki pokrywaj ą si ę z rynkami produktowymi, na których dzia ł a GRUPA MOELLER. Najwi ę kszy udzia ł polskie spó ł ki nale żą ce do GRUPY MOELLER posiadaj ą w rynku szynoprzewodów – wynosi on oko ł o [tajemnica przedsi ę biorstwa] %. Udzia ł y w innych rynkach nie przekraczaj ą [tajemnica przedsi ę biorstwa] %. 4 Rynek w ł a ś ciwy w sprawie: W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy antymonopolowej, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Maj ą c na uwadze powy ż sz ą definicj ę oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334), organ antymonopolowy uzna ł , i ż : a) W przedmiotowej sprawie nie wyst ę puj ą rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. Przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji dzia ł aj ą na ró ż nych rynkach produktowych. AIC jest inwestorem finansowym, dokonuj ą cym inwestycji w udzia ł y i akcje innych przedsi ę biorstw oraz zarz ą dzaj ą cym funduszami, MOELLER HOLDING KG dzia ł a natomiast na szeroko rozumianym rynku automatyki przemys ł owej, aparatury sygnalizuj ą cej, łą czeniowej, zabezpieczaj ą cej i instalacyjnej oraz systemów rozdzia ł u i dystrybucji energii elektrycznej. Brak jest zatem rynków wspólnych dla uczestników koncentracji. b). Przedmiotowa koncentracja nie wywrze tak ż e wp ł ywu na ż aden rynek w ł a ś ciwy w uj ę ciu wertykalnym, bowiem przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji, nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynkach b ę d ą cych rynkami poprzedniego, b ą d ź nast ę pnego szczebla obrotu. c). Przedmiotowa koncentracja nie wywrze równie ż wp ł ywu na ż aden rynek w uj ę ciu konglomeratowym, poniewa ż brak jest rynków w ł a ś ciwych, na których przynajmniej jeden z uczestników koncentracji posiada ł by wi ę kszy ni ż 40 % udzia ł . 5 W ś wietle powy ż szego nale ż y stwierdzi ć , i ż koncentracja nie wywrze ż adnego wp ł ywu na dzia ł alno ść przedsi ę biorców bior ą cych udzia ł w transakcji, zarówno na rynku ś wiatowym, jak i na rynku polskim. Spó ł ki zale ż ne podmiotów uczestnicz ą cych w niniejszej koncentracji, dzia ł aj ą ce na rynku polskim, nie zmieni ą zakresu ani przedmiotu swojej dzia ł alno ś ci, b ę d ą funkcjonowa ł y w dotychczasowym otoczeniu konkurencyjnym. Koncentracja spowoduje jedynie zmian ę ich w ł a ś ciciela – w miejsce Meller Holding KG wst ą pi Adwent International Corporation. Przepis art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Analiza skutków niniejszej koncentracji nie wykaza ł a zagro ż e ń , p ł yn ą cych z przej ę cia przez ADVENT INTERNATIONAL CORPORATION kontroli nad MOELLER HOLDING KG. Organ antymonopolowy uznaj ą c za zasadne wyra ż enie zgody na dokonanie przedmiotowej koncentracji, wzi ął pod uwag ę w szczególno ś ci fakt, i ż : - w przedmiotowej koncentracji nie wyst ę puj ą rynki na które wywiera ł aby ona wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, wertykalnym czy konglomeratowym. Bior ą cy w niej udzia ł przedsi ę biorcy dzia ł aj ą na niepowi ą zanych ze sob ą rynkach. - koncentracja ta sprowadza si ę przede wszystkim do zmiany w ł a ś ciciela Meller Holding KG i nie powinna przyczyni ć si ę do wzrostu si ł y rynkowej uczestnicz ą cych w niej przedsi ę biorców, która w konsekwencji mog ł aby mie ć negatywny wp ł yw na konkurencyjno ść rynków na których prowadza dzia ł alno ść uczestnicy koncentracji. Reasumuj ą c nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej. Post ę powanie w sprawie wykaza ł o, i ż przej ę cie przez ADVENT INTERNATIONAL CORPORATION kontroli nad MOELLER HOLDING KG nie przyczyni si ę do powstania lub umocnienia pozycji dominuj ą cej, jak równie ż w wyniku tej koncentracji nie dojdzie do istotnego ograniczenia konkurencji na jakimkolwiek rynku. 6 Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, w zwi ą zku z art. 479 28 k.p.c., od niniejszej decyzji stronie przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów – za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwóch tygodni od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów p.o. Dyrektora Departamentu Ochrony Konkurencji Piotr Mück Otrzymuje: Pan Robert Gago Pe ł nomocnik: ADVENT INTERNATIONAL CORPORATION Lovells H. Seisler sp.k. Ul. Nowogrodzka 50 00-695 Warszawa 7