DOK-25/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK-1/421/1/04/129/HS Warszawa, dn. 14 kwietnia 2004 r. D E C Y Z J A Nr DOK - 25/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz.U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Messer Industrie GmbH z siedzib ą w Königstein (Niemcy), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyra ż a zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Messer Industrie GmbH po ś redniej kontroli nad Spó ł k ą Messer Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Chorzowie. U Z A S A D N I E N I E W dniu 30 stycznia 2004 r. do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Messer Industrie GmbH z siedzib ą w Königstein po ś redniej kontroli nad Spó ł k ą Messer Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Chorzowie (zwan ą dalej Messer Polska). W zwi ą zku z tym, i ż : - spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie koncentracji, bowiem łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), zwanej dalej ustaw ą antymonopolow ą , - przej ę cie kontroli nad innym przedsi ę biorc ą jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej organem antymonopolowym, wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie (zawiadomienie o wszcz ę ciu post ę powania zosta ł o wys ł ane w dniu 11 lutego 2004 r.). Z informacji zawartych w zg ł oszeniu wynika, ż e transakcja zosta ł a zg ł oszona bez naruszenia terminu, o którym mowa w art. 94 ust. 4 ustawy. Projekt porozumienia w sprawie sprzeda ż y udzia ł ów spó ł ek Messer Griesheim Gropup GmbH & Co. KgaA, nosi dat ę 29 stycznia 2004 r. Zg ł oszenie zamiaru koncentracji zosta ł o przes ł ane do UOKiK w dniu 30 stycznia 2004 roku, a wi ę c w okresie przewidzianym w ustawie. W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł , co nast ę puje. Przyczyny i opis transakcji. Messer Industrie GmbH, b ę d ą cy aktywnym uczestnikiem niniejszej koncentracji, posiada w chwili obecnej 32,1 % udzia ł ów w Messer Griesheim Group GmbH & Co. KgaA. Nabywaj ą c od pozosta ł ych udzia ł owców, tj. funduszy stowarzyszonych z funduszem Goldman Sachs International (zwanymi dalej GS) i Allianz Capital Partners GmbH (zwanym dalej ACP), kolejne 67,6 % udzia ł ów w Messer Griesheim Group GmbH & Co. KgaA, Messer Industrie GmbH przejmie kontrol ę nad t ą Spó ł k ą . Łą cznie bowiem dysponowa ć b ę dzie 97,7% udzia ł ów. W wyniku tej transakcji, Messer Industrie GmbH przejmie równie ż po ś rednia kontrol ę nad Messer Polska.. G ł ówn ą przyczyn ą przeprowadzenia niniejszej transakcji ze strony Messer Industrie GmbH (kontrolowanej w ca ł o ś ci przez rodzin ę Messer), s ą wzgl ę dy ekonomiczne, w szczególno ś ci prognozy rozwoju dzia ł alno ś ci na terenie Europy i Azji. Uczestnicy koncentracji I. Messer Industrie GmbH , b ę d ą ca aktywnym uczestnikiem niniejszej transakcji, jest jedynie spó ł k ą zarz ą dzaj ą c ą (holdingow ą ) nale żą c ą do cz ł onków rodziny Messer, która posiada 32,1 % udzia ł ów w Messer Griesheim Group GmbH & Co. KgaA. Spó ł ki nale żą ce do struktury Messer Industrie GmbH nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynku gazów przemys ł owych oraz chemikaliów organicznych i nieorganicznych. Udzia ł y, którymi dysponuje Messer Industrie GmbH w Messer Griesheim Group GmbH & Co. KgaA., nie daj ą jej jednak mo ż liwo ś ci sprawowania kontroli nad t ą spó ł k ą . W zwi ą zku z tym, nie mo ż na równie ż uzna ć , aby ten ostatni podmiot wchodzi ł w sk ł ad grupy kapita ł owej Messer Industrie GmbH. II. Messer Polska jest spó ł k ą prowadz ą c ą dzia ł alno ść w zakresie sprzeda ż y gazów specjalnych, ciek ł ego argonu, ciek ł ego dwutlenku w ę gla produkcji w ł asnej (66%) oraz wytwarzane w Grupie Messer (34%) - przywo ż onych do Polski bez ogranicze ń w postaci c ł a, czy kontyngentów. Udzia ł Messer Polska w krajowym rynku skroplonego dwutlenku w ę gla wynosi [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] , skroplonego argonu [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa], gazów specjalnych [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . Messer Polska sprzedaje wymienione ni ż ej produkty, o nast ę puj ą cym zastosowaniu: - ciek ł y argon - znajduje zastosowanie w przemy ś le metalowym (gazy os ł onowe w spawaniu, przedmuchiwanie metali), w hutnictwie stali i aluminium, elektronice, przemy ś le o ś wietleniowym, do produkcji okien izolowanych (bariera termoizolacyjna). G ł ównymi krajowymi odbiorcami ww. gazu s ą : m.in. Famak S.A, Mostostal Zabrze Zak ł ad Produkcji Konstrukcji Stalowych i Urz ą dze ń Przemys ł owych Sp. z o.o., Alstom Konstal S.A., FAMET S.A., Zabrza ń skie Zak ł ady Mechaniczne S.A, - ciek ł y dwutlenek w ę gla - ma zastosowanie w: przemy ś le spo ż ywczym (nasycanie napojów, mro ż enie, pakowanie), oczyszczaniu wody i ś cieków, obróbce metali (gaz os ł onowy w spawaniu), gaszeniu po ż arów, uprawie ro ś lin w szklarniach. G ł ównymi odbiorcami s ą : Hoop S.A., Coca-Cola Poland, BOC 2 Sp. z o.o., Pepsi-Cola GB Poland Sp. z o.o., Philip Morris Polska S.A., Browar Dojlidy Sp. z o.o., Carlsberg Okocim S.A., Browar Ł om ż a Sp. z o.o., - elektroniczne gazy specjalne - s ą stosowane przede wszystkim w przemy ś le elektronicznym do wytwarzania pó ł przewodników. Maj ą tak ż e zastosowanie w analityce, kontroli, technice ś wietlnej i laserowej, obróbce tworzyw sztucznych (fluorowanie powierzchni). G ł ównymi odbiorcami s ą : Inergy Automative Systems Poland Sp. z o.o., Samodzielny Publiczny Szpital Kliniczny nr 1 i nr 2 w Szczecinie, ZOZ G ł ogów, Instytut „Pomnik Centrum Zdrowia Dziecka”, Orlen Laboratorium Sp. z o.o., Uniwersytet Wroc ł awski – Wydzia ł Chemii. Messer Polska jest podmiotem po ś rednio zale ż nym od w Messer Griesheim Group GmbH & Co. KgaA. Spó ł ki z ww. Grupy Messner produkuj ą : gazy techniczne: tlen, azot, argon, wodór, tlenek w ę gla, dwutlenek w ę gla, acetylen, hel, elektroniczne gazy specjalne, chemikalia nieorganiczne podstawowe, chemikalia organiczne. Dostawy gazu realizowane s ą przy zastosowaniu trzech metod dostaw w zale ż no ś ci od ilo ś ci zamówionej przez klienta. S ą to dostawy: tona ż owa, w postaci skroplonej oraz w butlach. Wed ł ug podzia ł u wynikaj ą cego z zastosowania jednej z ww. metod, ka ż dy z tych gazów stanowi odr ę bny produkt b ę d ą cy przedmiotem obrotu. Na ż adnym z ww. rynków, na których Grupa Messner prowadzi dzia ł alno ść , jej udzia ł nie przekracza poziomu [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za ich substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Maj ą c na uwadze powy ż sz ą definicj ę oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja ma wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334), organ antymonopolowy uzna ł , i ż : a) Przedmiotowa nie wywrze wp ł ywu na rynek w uk ł adzie horyzontalnym , brak jest bowiem rynków wspólnych dla podmiotów bior ą cych udzia ł w niej tej udzia ł oraz grup kapita ł owych, do których nale żą . b) Niniejsza koncentracja nie wywrze tak ż e wp ł ywu na ż aden rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym, bowiem przedsi ę biorcy nale żą cy do grup kapita ł owych uczestnicz ą cych w koncentracji, nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynkach b ę d ą cych rynkami poprzedniego, b ą d ź nast ę pnego szczebla obrotu. c) Rozpatrywana koncentracja nie wywrze tak ż e wp ł ywu na ż aden rynek w uk ł adzie konglomeratowym , gdy ż zarówno bezpo ś redni uczestnicy koncentracji, jak i ich grupy kapita ł owe, nie posiadaj ą udzia ł ów wi ę kszych ni ż 40% w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. *** 3 Przepis art. 17 ustawy stanowi, i ż Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek tego konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Analiza skutków niniejszej koncentracji nie wykaza ł a zagro ż e ń dla rynku p ł yn ą cych z przej ę cia przez Messer Industrie GmbH po ś redniej kontroli nad Messer Poland. Organ antymonopolowy uznaj ą c za zasadne wyra ż enie zgody na dokonanie przedmiotowej koncentracji, wzi ął pod uwag ę w szczególno ś ci nast ę puj ą ce przes ł anki: - brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, wertykalnym czy konglomeratowym; - niniejsza koncentracja spowoduje jedynie zmian ę w ł a ś ciciela Messer Poland, nie powinna natomiast prze ł o ż y ć si ę na wzrost jego si ł y rynkowej. Spó ł ka ta b ę dzie dzia ł a ł a bowiem w dalszym ci ą gu w takim samym otoczeniu rynkowym i w ramach tej samej grupy kapita ł owej, jak dotychczas. Inny b ę dzie jedynie podmiot kontroluj ą cy grup ę . Reasumuj ą c, nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów . W jej wyniku nie dojdzie do osi ą gni ę cia lub umocnienia pozycji dominuj ą cej na ż adnym z rynków produktowych, na których s ą obecni w Polsce uczestnicy koncentracji. Wskutek planowanej koncentracji nie dojdzie równie ż do istotnego ograniczenia konkurencji. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy w zwi ą zku z art. 479 28 K.p.c. od niniejszej decyzji stronie przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwóch tygodni od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów p.o. ZAST Ę PCY DYREKTORA Departamentu Ochrony Konkurencji Marcin Kolasi ń ski Otrzymuje: Pani Marta Sendrowicz Pe ł nomocnik:Messer Industrie GmbH z siedzib ą w Königstein Baker & Mc Kenzie Gruszczy ń ski i Wspólnicy Kancelaria Prawna Sp. k. 00-609 Warszawa ul. Armii Ludowej 26 4