DOK-124/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK2-421/16/04/AI Warszawa, 2004.11.25 DECYZJA Nr DOK - 124 /2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust 1 oraz 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz.U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Avaya Inc. z siedzib ą w New Jersey, USA, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Avaya Inc. kontroli nad spó ł k ą Tenovis Germany GmbH z siedzib ą we Frankfurcie nad Menem, Niemcy, poprzez nabycie 100% udzia ł ów w kapitale zak ł adowym tej spó ł ki. UZASADNIENIE W dniu 29 pa ź dziernika 2004 r. do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwanego dalej Prezesem Urz ę du lub organem antymonopolowym) wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji przedsi ę biorców, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Avaya Inc. z siedzib ą w New Jersey, USA, (zwan ą dalej Avaya), kontroli nad spó ł k ą Tenovis Germany GmbH z siedzib ą we Frankfurcie nad Menem, Niemcy, (zwan ą dalej Tenovis). W zwi ą zku z tym, i ż : - spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru koncentracji, bowiem łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), zwanej dalej „ustaw ą ”, - przej ę cie – poprzez nabycie udzia ł ów – bezpo ś redniej lub po ś redniej kontroli nad ca ł ym albo cz ęś ci ą jednego lub wi ę cej przedsi ę biorców przez jednego lub wi ę cej przedsi ę biorców, jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym powiadomi ł stron ę pismem z dnia 10 listopada 2004 r. Organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje: Opis i przyczyny koncentracji. Podstaw ą zg ł oszonego zamiaru przej ę cia przez Avaya kontroli nad spó ł k ą Tenovis jest Umowa Sprzeda ż y Udzia ł ów, podpisana w dniu 5 pa ź dziernika 2004 r. Avaya zamierza naby ć 100% udzia ł ów w kapitale zak ł adowym Tenovis od trzech dotychczasowych akcjonariuszy tej spó ł ki, tj.: ¾ Tenovis Investments European Fund L.P., ¾ Tenovis Investments (1996 Fund) L.P. oraz ¾ Tenovis Manager Trust GmbH. Transakcja b ę dzie obejmowa ł a równie ż wszystkie udzia ł y/akcje w podmiotach zale ż nych Tenovis oraz aktywa b ę d ą ce w ł asno ś ci ą Tenovis. Avaya przejmuje kontrol ę nad Tenovis poprzez swoj ą spó ł k ę zale ż n ą Avaya German HoldCo GmbH. Jest ona wehiku ł em korporacyjnym utworzonym na potrzeby przeprowadzenia niniejszej transakcji. Celem niniejszej koncentracji jest zwi ę kszenie przez Avaya dystrybucji zintegrowanych rozwi ą za ń zwi ą zanych z centralami telefonicznymi typu PABX. Przej ę cie kontroli nad Tenovis stworzy Avaya mo ż liwo ść wzmocnienia jej obecno ś ci w tych krajach europejskich, w których ju ż prowadzi dzia ł alno ść oraz pozwoli rozszerzy ć jej zasi ę g o nowe kraje. Uczestnicy koncentracji. Avaya Avaya jest spó ł k ą za ł o ż on ą zgodnie z prawem stanu Delaware, Stany Zjednoczone Ameryki Pó ł nocnej. Akcje Spó ł ki s ą notowane na Gie ł dzie Papierów Warto ś ciowych w Nowym Jorku. Avaya zajmuje si ę projektowaniem, wykonywaniem, zarz ą dzaniem, monitorowaniem i konserwacj ą sieci komunikacyjnych dla przedsi ę biorstw. Rozwi ą zania proponowane przez Avaya obejmuj ą centrale PABX ( Private Automatic Branch Exchanges ) dla przedsi ę biorstw, instytucji prywatnych i publicznych. W szczególno ś ci Avaya oferuje sprz ę t, terminale oraz zwi ą zane z tym us ł ugi doradcze. Dostarcza rozwi ą zania z zakresu komunikacji g ł osowej za po ś rednictwem sieci przekazu danych oraz oprogramowanie u ż ytkowe takie jak ujednolicone systemy wiadomo ś ci 2 (pozwalaj ą ce na otrzymywanie poczty elektronicznej, faksów, krótkich wiadomo ś ci tekstowych – sms oraz wiadomo ś ci g ł osowych poprzez ró ż ne urz ą dzenia jak telefony, systemy poczty elektronicznej i tym podobne), oprogramowanie dla central telefonicznych. PABX - centrala telefoniczna umo ż liwiaj ą c ą jednoczesn ą obs ł ug ę szeregu linii telefonicznych. Wykorzystywana jest jako centrala dla wewn ę trznych systemów telefonii g ł osowej. Centrala PABX ma mo ż liwo ść obs ł ugi linii g ł ównej (recepcja) oraz linii wewn ę trznych dost ę pnych zarówno przez recepcj ę , jak i bezpo ś rednio z zewn ą trz, umo ż liwiaj ą c jednocze ś nie wykonywanie wewn ę trznych po łą cze ń telefonicznych bez wykorzystania linii zewn ę trznych. PABX tworzy wewn ę trzny system telefoniczny. Urz ą dzenia PABX ró ż ni ą si ę od siebie liczb ą obs ł ugiwanych linii. PABX umo ż liwiaj ą cy obs ł ug ę poni ż ej stu linii uwa ż any jest za ma łą central ę , modele obs ł uguj ą ce ponad sto linii uwa ż ane s ą za du ż e centrale. Rozmiary systemów PABX wahaj ą si ę od ma ł ych - przeznaczonych do u ż ytku domowego (jedna, dwie lub trzy wewn ę trzne linie telefoniczne w domu) poprzez ś rednie - przeznaczone dla ma ł ych przedsi ę biorstw, a ż po du ż e obejmuj ą ce ponad sto linii telefonicznych - przeznaczone dla du ż ych przedsi ę biorstw. Avaya prowadzi dzia ł alno ść na ca ł ym ś wiecie za po ś rednictwem ok. 100 przedsi ę biorców bezpo ś rednio lub po ś rednio zale ż nych. Avaya German HoldCo GmbH - przedsi ę biorca pe ł ni ą cy funkcj ę podmiotu szczególnego przeznaczenia na potrzeby przedmiotowej koncentracji, wehiku ł u korporacyjnego, zosta ł a za ł o ż ona 29 czerwca 2004 r. i nie prowadzi dzia ł alno ś ci. Tenovis Tenovis jest spó ł k ą holdingow ą , stoj ą c ą na czele Grupy Kapita ł owej Tenovis. Grupy Kapita ł owej Tenovis dzia ł a w bran ż y telekomunikacyjnej, koncentruj ą c swoj ą dzia ł alno ść wokó ł zintegrowanych rozwi ą za ń komunikacyjnych opartych na PABX. Grupa sprzedaje, wynajmuje/dzier ż awi, instaluje i utrzymuje centrale telefoniczne typu PABX przeznaczone dla klientów biznesowych, prywatnych, jak i dla sektora publicznego. Dzia ł alno ść Grupy obejmuje sprz ę t i terminale, us ł ugi doradcze, rozwi ą zania z zakresu komunikacji g ł osowej za po ś rednictwem sieci przekazu danych, takie jak poczta g ł osowa, ujednolicone systemy wiadomo ś ci, oprogramowanie dla central telefonicznych (wysy ł anie i przekazywanie kontaktów i odpowiednich danych z bazy danych spó ł ki do dost ę pnego operatora centrali telefonicznej). Ponadto Grupa ś wiadczy us ł ugi w zakresie zarz ą dzania systemem telekomunikacyjnym klienta (us ł ugi zewn ę trzne oparte na PABX), czy us ł ugi hostingowe ma ł ym i ś rednim przedsi ę biorcom (przedsi ę biorcy bezpo ś rednio po łą czeni do bazy danych Tenovis nie musz ą stwarza ć w ł asnych baz danych). Oferta Tenovis obejmuje równie ż zindywidualizowane rozwi ą zania PABX dla domów spokojnej staro ś ci, hoteli, szpitali, instytucji finansowych i w ł adz publicznych. Oprócz dzia ł alno ś ci zwi ą zanej z PABX, dzia ł alno ść Grupy Kapita ł owej Tenovis obejmuje zarz ą dzanie danymi i zabezpieczenie danych (kopie, antywirusy, ograniczenia typu firewall), odsprzeda ż us ł ug operatorskich takich jak szerokopasmowy dost ę p do internetu i telefonii, prowadzenie awaryjnego centrum biznesowego („Databurg”), w którym zapewnia klientom powierzchni ę biurow ą na ich sprz ę t IT oraz infrastruktur ę komunikacyjn ą , któr ą klienci mog ą si ę pos ł ugiwa ć w wypadku awarii ich systemów łą czno ś ci i przetwarzania danych. Grupa prowadzi dzia ł alno ść w Europie, a tak ż e m.in. w: Kolumbii, Stanach 3 Zjednoczonych Ameryki, Indonezji, Japonii, Meksyku, Republice Po ł udniowej Afryki, Tunezji. Rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Maj ą c na uwadze powy ż sz ą definicj ę oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334), organ antymonopolowy uzna ł , i ż w niniejszej sprawie: √ brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. √ brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które przedmiotowa koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym , √ brak jest rynków, na które przedmiotowa koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym. Ocena skutków koncentracji Przepis art. 17 ustawy stanowi, i ż Prezes Urz ę du, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Post ę powanie w sprawie wykaza ł o, i ż w wyniku przej ę cia przez Avaya kontroli nad spó ł k ą Tenovis, konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci nie powstanie, ani nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku. Brak jest bowiem rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw zarówno w uk ł adzie horyzontalnym, jak równie ż wertykalnym i konglomeratowym. Rynkiem, na którym w Polsce prowadzi dzia ł alno ść zarówno Avaya, jak i Tenovis jest rynek zintegrowanych rozwi ą za ń komunikacyjnych opartych na PABX, obejmuj ą cy sprzeda ż , wynajem/dzier ż aw ę , instalacj ę i utrzymanie PABX. Bior ą c pod uwag ę niewielki udzia ł Tenovis w rynku zintegrowanych rozwi ą za ń komunikacyjnych opartych na PABX w Polsce, nale ż y stwierdzi ć , i ż w wyniku realizacji planowanej koncentracji udzia ł Avaya w tym rynku wzro ś nie nieznacznie. Avaya nie osi ą gnie pozycji zbli ż onej do dominuj ą cej i b ę dzie musia ł a nadal liczy ć z istniej ą c ą na rynku konkurencj ą . Zaznaczy ć nale ż y, i ż uczestnicy koncentracji spotykaj ą si ę z istotn ą konkurencj ą ze strony Siemensa, Panasonica czy Alcatela. Udzia ł ka ż dej z tych Firm w rynku szacowany 4 jest na ok. 20%. Tym samym przej ę cie przez Avaya kontroli nad Tenovis nie przyczyni si ę do powstania pozycji dominuj ą cej na rynku zintegrowanych rozwi ą za ń komunikacyjnych opartych na PABX w Polsce, a tak ż e nie dojdzie do istotnego ograniczenia konkurencji na tym rynku. Bior ą c powy ż sze pod uwag ę nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy. St ą d wyra ż enie zgody na dokonanie koncentracji jest uzasadnione. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów DYREKTOR Departamentu Ochrony Konkurencji Piotr Mück Otrzymuje: Avaya Inc za po ś rednictwem: Pana Ł ukasza Nowakowskiego Weil, Gotshal & Manges – Pawe ł Rymarz Sp. k. ul. Emilii Plater 53 00-113 Warszawa 5