DOK-122/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK-1-421/50/04/GG Warszawa, 2004-11-18 D E C Y Z J A Nr DOK - 122/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek HCP Capital Group GmbH z siedzib ą w Essen (Niemcy), wyra ż a zgod ę na dokonanie koncentracji , polegaj ą cej na przej ę ciu przez HCP Capital Group GmbH kontroli nad spó ł kami nale żą cymi do RWE Solutions AG z siedzib ą w Neu-Isenburg (Niemcy), tj.: 1) Starkstrom-Gerätebau GmbH z siedzib ą w Regensburgu (Niemcy), 2) SGB Beteiligungsgesellschaft mbH z siedzib ą w Regensburgu (Niemcy), 3) Sächsisch – Bayerische Starkstrom- Gerätebau GmbH z siedzib ą w Neumark (Niemcy), 4) AM SGB Sdn. Bhd. z siedzib ą w Negri Sembilan (Malezja), 5) SMIT Transformatoren B.V. z siedzib ą w Nijmegen (Holandia), 6) SMIT Transformer Sales Inc. z siedzib ą w Summerville (USA). U Z A S A D N I E N I E W dniu 22 wrze ś nia 2004 r. do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez HCP Capital Group GmbH z siedzib ą w Essen (Niemcy), kontroli nad sze ś cioma spó ł kami nale żą cymi do RWE Solutions AG z siedzib ą w Neu-Isenburg (Niemcy). W zwi ą zku z tym, i ż : - spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie koncentracji, bowiem łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), zwanej dalej ustaw ą antymonopolow ą , - przej ę cie kontroli przez jednego przedsi ę biorc ę nad innym przedsi ę biorc ą , jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt. 2 ww. ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy antymonopolowej, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej tak ż e organem antymonopolowym, wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym powiadomi ł stron ę pismem z dnia 4 pa ź dziernika 2004 r. W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł , co nast ę puje . Przyczyny i opis transakcji . Zamierzona koncentracja polega na przej ę ciu przez HCP Capital Group GmbH kontroli nad segmentem transformatorów nale żą cym do RWE Solutions AG, b ę d ą cej spó ł k ą -córk ą koncernu RWE AG. Przejmowany segment transformatorów sk ł ada si ę łą cznie z sze ś ciu spó ł ek, z których cztery, tj.: − Starkstrom-Gerätebau GmbH, − SGB Beteiligungsgesellschaft mbH, 2 − Sächsisch – Bayerische Starkstrom- Gerätebau GmbH, − AM SGB Sdn. Bhd, s ą bezpo ś rednio zale ż ne od RWE Solutions AG. Natomiast pozosta ł e dwie spó ł ki, tj.: SMIT Transformatoren B.V. oraz SMIT Transformer Sales Inc., zale ż ne s ą od RWE Solutions AG w sposób po ś redni, poprzez spó ł k ę RWE Solutions Nederland B.V. z Holandii (w 100% zale ż n ą od RWE Solutions AG). Z tego wzgl ę du w niniejszej transakcji zawarte zosta ł y dwie osobne umowy nabycia udzia ł ów, a przej ę cie przez HPC Capital Group GmbH kontroli nad ww. spó ł kami (segment transformatorów) nale żą cymi do RWE Solutions AG, zostanie dokonane za po ś rednictwem dwóch spó ł ek transakcyjnych (Erste SGB Verwaltungsgesellschaft mbH oraz SMIT Beeher B.V.). HPC Capital Group GmbH specjalizuje si ę w nabywaniu udzia ł ów spó ł ek nie nale żą cych do g ł ównej dzia ł alno ś ci koncernów. Poniewa ż RWE Solutions AG koncentruje si ę na ś wiadczeniu us ł ug dla bran ż y infrastruktury energetycznej, analiza portfela RWE Solutions AG wykaza ł a, ż e dzia ł alno ść w zakresie transformatorów, b ę d ą ca dzia ł alno ś ci ą produkcyjn ą , nale ż y do dzia ł alno ś ci ubocznej, której RWE Solutions AG zamierza zaprzesta ć . Z kolei HPC Capital Group GmbH przejmuj ą c spó ł ki tworz ą ce segment transformatorów, zamierza by ć ich w ł a ś cicielem w d ł u ż szej perspektywie czasowej i rozwija ć ich dzia ł alno ść . Uczestnicy koncentracji. I. HPC Capital Group GmbH – aktywny uczestnik koncentracji – prowadzi dzia ł alno ść w zakresie: − nabywania i sprzedawania praw udzia ł owych w przedsi ę biorstwach, − sanacji, restrukturyzacji oraz nadawania nowego profilu przedsi ę biorstwom, − ś wiadczenia us ł ug doradczych, o ile nie jest do tego niezb ę dne urz ę dowe zezwolenie. HPC Capital Group GmbH powsta ł a w styczniu 2004 r., a niniejsza koncentracja jest jej pierwsz ą transakcj ą . Za ł o ż ycielami HPC Capital Group GmbH 3 s ą osoby fizyczne. Spó ł ka nie nale ż y do ż adnej grupy kapita ł owej, nie posiada równie ż w ł asnych podmiotów zale ż nych. II. Spó ł ki RWE Solutions AG – b ę d ą ce pasywn ą stron ą koncentracji – prowadz ą dzia ł alno ść w zakresie produkcji i dystrybucji transformatorów, z wyj ą tkiem SGB Beteiligungsgesellschaft mbH, która jest spó ł k ą holdingow ą i nie prowadzi dzia ł alno ś ci operacyjnej. Do zakresu produkcji nabywanych spó ł ek nale żą nast ę puj ą ce rodzaje transformatorów: − du ż e i ś rednie transformatory mocy, − transformatory rozdzielcze, − transformatory suche ż ywiczne. Powy ż sze produkty znajduj ą zastosowanie g ł ównie w energetyce (du ż e i ś rednie transformatory mocy i transformatory rozdzielcze), a tak ż e w przemy ś le przetwórczym i budownictwie (transformatory suche ż ywiczne). Zasi ę g dzia ł alno ś ci nabywanych spó ł ek obejmuje Europ ę , Ameryk ę Pó ł nocn ą , Azj ę Po ł udniowo-Wschodni ą i Australi ę . Tylko dwie spo ś ród nabywanych spó ł ek, tj. Starkstrom-Gerätebau GmbH oraz Sächsisch – Bayerische Starkstrom- Gerätebau GmbH, sprzedawa ł y swoje produkty na terenie Polski (transformatory rozdzielcze i transformatory suche ż ywiczne), osi ą gaj ą c w 2003 r. łą czny obrót w wysoko ś ci 598.000 euro. RWE Solutions AG wraz z nabywanymi spó ł kami z segmentu transformatorów, nale ż y do koncernu RWE. Jest to przedsi ę biorstwo typu multi-utility, którego dzia ł alno ść koncentruje si ę na takich g ł ównych bran ż ach jak energia elektryczna, gaz ziemny i dostawa wody. G ł ównymi rynkami geograficznymi, na których skupia swoj ą dzia ł alno ś ci koncern RWE s ą terytoria: Niemiec, Wielkiej Brytanii, Ś rodkowej i Wschodniej Europy oraz USA. W Polsce koncern RWE jest obecny w nast ę puj ą cych obszarach dzia ł alno ś ci: 4 − zaopatrywania w gaz i ciep ł o, − zaopatrzenia i odprowadzania wody, − us ł ug dotycz ą cych ś rodowiska naturalnego, − rozdzia ł u i dystrybucji energii elektrycznej, − nieruchomo ś ci przemys ł owych (wynajem, dzier ż awa), − sprzeda ż y maszyn drukarskich. Wskazana wy ż ej dzia ł alno ść infrastrukturalna w przewa ż aj ą cym stopniu ma charakter regionalny, z wyj ą tkiem sprzeda ż y maszyn drukarskich, obejmuj ą cej ca łą Polsk ę . Koncern RWE posiada wi ę kszo ś ciowe udzia ł y w dwudziestu spó ł kach, maj ą cych siedzib ę w Polsce. Przedmiot ich dzia ł alno ś ci obejmuje: − sprzeda ż oraz us ł ugi serwisowe maszyn drukarskich, − wynajem i rynkowe wykorzystywanie nieruchomo ś ci gospodarczych, − planowanie oraz produkcja systemów do usuwania odpadów, − badania i wydobycie gazu i ropy naftowej, − budowa urz ą dze ń i i rozdzielni elektrotechnicznych, − wytwarzanie, obrót i dystrybucja energii elektrycznej i ciep ł a, − dystrybucja paliwa gazowego, − us ł ugi w zakresie gospodarki odpadami i recyklingu, − us ł ugi techniczne. Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt. 8 ustawy antymonopolowej, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier 5 dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar ( rynek produktowy ) i terytorium ( rynek geograficzny). Maj ą c na uwadze powy ż sz ą definicj ę oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334), organ antymonopolowy uzna ł , i ż : a) W niniejszej sprawie nie ma rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym , bowiem zarówno bezpo ś redni uczestnicy przedmiotowej koncentracji, jak równie ż inni przedsi ę biorcy nale żą cy do koncernu RWE, prowadz ą dzia ł alno ść na ró ż nych, nie powi ą zanych ze sob ą rynkach produktowych. b) Przedmiotowa koncentracja nie wywiera tak ż e wp ł ywu na ż aden rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym , bowiem przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynkach b ę d ą cych rynkami poprzedniego, b ą d ź nast ę pnego szczebla obrotu. c) Organ antymonopolowy stwierdzi ł równie ż , i ż w przedmiotowej koncentracji nie wyst ę puj ą rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym . Brak jest bowiem rynków, na których uczestnicy koncentracji dysponowaliby udzia ł em wy ż szym ni ż 40%, w obr ę bie rynków geograficznych, w ł a ś ciwych dla prowadzonej przez nich dzia ł alno ś ci *** Przepis art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie 6 istotnie ograniczona, w szczególno ś ci poprzez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Organ antymonopolowy dokonuj ą c oceny zasadno ś ci wyra ż enia zgody na przeprowadzenie przedmiotowej koncentracji, w tym m.in. analizuj ą c skutki, jakie niniejsza transakcja mo ż e wywrze ć na rynek polski (ze wzgl ę du na „zasad ę skutku” wyra ż on ą w art. 1 ust. 2 ustawy antymonopolowej), stwierdzi ł , co nast ę puje: - brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, wertykalnym oraz konglomeratowym, - koncentracja niniejsza nie b ę dzie mia ł a wp ł ywu na dotychczasow ą dzia ł alno ść przejmowanych spó ł ek, ani te ż na stan konkurencji na rynkach, na których s ą obecne, a w efekcie tak ż e na interesy kontrahentów i konsumentów, - dzia ł alno ść przejmowanych spó ł ek w Polsce ma ograniczony charakter, bowiem tylko dwie z nich sprzedaj ą w Polsce swoje produkty i to na niewielk ą skal ę , o czym ś wiadczy wielko ść osi ą ganych obrotów, wynosz ą ca ok. 600.000 euro. Ponadto, na rynku polskim sprzedaj ą swoje produkty, tj. ró ż nego typu transformatory, du ż e, zagraniczne koncerny, takie jak: ABB, Areva, EV Trafo, Siemens, Schneider, stanowi ą ce siln ą konkurencj ę dla spó ł ek nale żą cych do RWE Solutions AG. Reasumuj ą c, nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej. Wskutek transakcji nie dojdzie do istotnego ograniczenia konkurencji, szczególnie przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynkach, na których prowadz ą dzia ł alno ść przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w tej koncentracji. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. 7 Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy antymonopolowej w zwi ą zku z art. 479 28 k.p.c., od niniejszej decyzji stronie przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów – za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwóch tygodni od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Dyrektor Departamentu Ochrony Konkurencji Piotr Mück Otrzymuje: Pan Zbigniew Jara Pe ł nomocnik: HCP Capital Group GmbH GLEISS LUTZ Z. Jara Sp.k. ul Sienna 39 00-121 Warszawa 8