DOK-120/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW Warszawa, dnia 17.11.2004 r. DOK3-421/30/04/MB DECYZJA nr DOK - 120/04 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego z wniosku Krajowej Spó ł ki Cukrowej S.A. z siedzib ą w Toruniu, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Krajow ą Spó ł k ę Cukrow ą S.A. z siedzib ą w Toruniu kontroli nad KOPEX S.A. z siedzib ą w Katowicach. UZASADNIENIE W dniu 12 pa ź dziernika 2004 r. wp ł yn ęł o do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwanego dalej „organem antymonopolowym”, zg ł oszenie zamiaru koncentracji przedsi ę biorców, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Krajow ą Spó ł k ę Cukrow ą S.A. z siedzib ą w Toruniu, zwan ą dalej „KSC”, kontroli nad KOPEX S.A. z siedzib ą w Katowicach, zwanej dalej „KOPEX”, poprzez nabycie wi ę kszo ś ciowego pakietu akcji tej Spó ł ki. W zwi ą zku z tym, i ż : 1) spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru koncentracji, bowiem: ƒ łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji - w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia zamiaru koncentracji – przekroczy ł warto ść okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), zwanej dalej „ustaw ą o ochronie konkurencji”, tj. 50 mln EURO, ƒ przej ę cie kontroli nad spó ł k ą – poprzez nabycie akcji tej spó ł ki jest jednym ze sposobów koncentracji, okre ś lonych w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji, 2) nie wyst ę puje w tej sprawie ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek wymienionych w art. 13 ustawy o ochronie konkurencji, wy łą czaj ą ca obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru przedmiotowej koncentracji, w dniu 12 pa ź dziernika 2004 r. organ antymonopolowy wszcz ął , na podstawie art. 44 ust. 1 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji post ę powanie antymonopolowe w tej sprawie, o czym, zgodnie z art. 61 § 4 kpa, zawiadomi ł stron ę pismem z dnia 15 pa ź dziernika 2004 r. Przyczyny i zakres koncentracji W dniu 18 maja 2004 r. Rada Ministrów zaakceptowa ł a wniosek Ministra Skarbu Pa ń stwa i wyrazi ł a zgod ę , na podstawie art. 33 ust. 3 ustawy o komercjalizacji i prywatyzacji (Dz. U. z 2002 r. Nr 171, poz.1397 ze zm.), na zbycie w trybie niepublicznym akcji KOPEX celem dokapitalizowania KSC. Zgodnie ze stanowiskiem Rady Ministrów zbycie w trybie niepublicznym 1.285.929 akcji KOPEX, stanowi ą cych 64,6% kapita ł u akcyjnego tej Spó ł ki, nast ą pi poprzez wniesienie tych akcji przez Skarb Pa ń stwa do KSC jako wk ł adu niepieni ęż nego przeznaczonego na pokrycie podwy ż szonego kapita ł u akcyjnego w drodze emisji 60 mln akcji. W dniu 24 sierpnia 2004 r. Nadzwyczajne Walne Zgromadzenie KSC podj ęł o uchwa łę w sprawie podwy ż szenia kapita ł u akcyjnego KSC, która przewiduje pokrycie akcji nowej emisji akcjami KOPEX o warto ś ci 75 mln z ł , w liczbie i o warto ś ci jednostkowej ustalonej na dzie ń zawarcia umowy o obj ę cie akcji w trybie art. 431 § 2 pkt 1 ksh. Jak podaje zg ł aszaj ą cy zamiar, na obecnym etapie nie jest mo ż liwe precyzyjne okre ś lenie liczby akcji, które zostan ą nabyte przez KSC, mo ż na jedynie okre ś li ć , ż e b ę dzie to wi ę kszo ś ciowy pakiet w granicach od 51% do 64,6% akcji KOPEX. Nabycie akcji KOPEX stworzy KSC mo ż liwo ść pozyskania ś rodków finansowych niezb ę dnych do przeprowadzenia procesu restrukturyzacji, którego celem jest zwi ę kszenie wiarygodno ś ci, p ł ynno ś ci finansowej i zdolno ś ci kredytowej KSC. Program restrukturyzacji zak ł ada m.in. odbudow ę kapita ł u obrotowego, obni ż enie kosztów dzia ł alno ś ci oraz wdro ż enie koniecznych inwestycji modernizacyjnych. 2 Uczestnicy koncentracji KSC zosta ł a utworzona na podstawie ustawy z dnia 21 czerwca 2001 r. o regulacji rynku cukru (Dz. U. Nr 76, poz. 810 ze zm.) i zarejestrowana postanowieniem S ą du Rejonowego w Toruniu z dnia 13 wrze ś nia 2002 r. Skarb Pa ń stwa posiada 98,5% akcji tej Spó ł ki, reszta nale ż y do pracowników i plantatorów buraka cukrowego. KSC funkcjonuje w strukturze wielozak ł adowego koncernu, w którego sk ł ad wchodz ą 22 cukrownie przej ę te w wyniku inkorporacji (rejestracja po łą czenia nast ą pi ł a w dniu 30 wrze ś nia 2003 r.), obecnie stanowi ą ce oddzia ł y Spó ł ki. Ponadto KSC posiada pakiety po 51% akcji w czterech cukrowniach: Cukrowni Gryfice S.A. w Gryficach, Cukrowni „Kluczewo” S.A. w Stargardzie Szczeci ń skim, Cukrowni „Le ś mierz” S.A. w Le ś mierzu, Cukrowni „Pruszcz” S.A. w Pruszczu Gda ń skim oraz na podstawie pe ł nomocnictwa udzielonego przez Ministra Skarbu Pa ń stwa wykonuje prawa ze 100% akcji Cukrowni Szczecin S.A. KSC prowadzi dzia ł alno ść g ł ównie na rynku produkcji cukru (PKD 15.83 Z). Ponadto sprzedaje wys ł odki i melas, b ę d ą ce produktami ubocznymi przy produkcji cukru. W kampanii cukrowniczej 2003/2004 KSC wraz ze spó ł kami zale ż nymi osi ą gn ęł a udzia ł w krajowym rynku produkcji cukru w wysoko ś ci ok. [tajemnica przedsi ę biorstwa]. KOPEX jest spó ł k ą w 75,6% nale żą c ą do Skarbu Pa ń stwa, która prowadzi dzia ł alno ść g ł ównie w zakresie handlu w ę glem (PKD 51.51 Z), robót ogólnobudowlanych (PKD 45.21 A) oraz ś wiadczenia us ł ug górniczych (PKD 45.21 E). Ponadto za po ś rednictwem spó ł ek zale ż nych: Kopex Leasing System Sp. z o.o. w Katowicach, Autokopex Sp. z o.o. w Katowicach, Kopex Ingineering Sp. z o.o. w Katowicach, Kopex Recykling System Sp. z o.o. w Katowicach, ZUT Wamag S.A. w Wa ł brzychu, Przedsi ę biorstwo Budowy Szybów S.A. w Bytomiu oraz Kopex GmbH w Niemczech, jest obecna na rynku us ł ug leasingowych, sprzeda ż y samochodów i cz ęś ci samochodowych, us ł ug konsultingu przemys ł owego oraz obs ł ugi nieruchomo ś ci. W 2003 r. udzia ł grupy Kopex w krajowych rynkach produktowych przedstawia ł si ę nast ę puj ą co: ƒ roboty górnicze pionowe – ok. [tajemnica przedsi ę biorstwa], ƒ roboty górnicze poziome – ok. [tajemnica przedsi ę biorstwa], ƒ roboty górnicze specjalistyczne – ok. [tajemnica przedsi ę biorstwa], ƒ pozosta ł e rynki produktowe – poni ż ej [tajemnica przedsi ę biorstwa]. 3 Grupa Kopex prowadzi równie ż dzia ł alno ść w zakresie robót górniczych na rynku Unii Europejskiej, osi ą gaj ą c w 2003 r. udzia ł w tym rynku na poziomie ok. [tajemnica przedsi ę biorstwa]. W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynek w ł a ś ciwy, na który koncentracja wywiera wp ł yw W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji prowadz ą dzia ł alno ść na roz łą cznych rynkach produktowych: KSC - na rynku produkcji cukru natomiast Kopex - g ł ównie w zakresie handlu w ę glem, robót ogólnobudowlanych oraz ś wiadczenia us ł ug górniczych. Zgodnie z postanowieniami rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U., Nr 37, poz. 334): a) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. Zgodnie z powy ż sz ą definicj ą w niniejszej sprawie brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, poniewa ż uczestnicy koncentracji prowadz ą dzia ł alno ść na roz łą cznych rynkach produktowych. b) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym), jest ka ż dy rynek produktowy, je ż eli równocze ś nie : • dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, 4 • jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę pny szczebel obrotu), na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, • indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca –odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami. Zgodnie z powy ż sz ą definicj ą w niniejszej sprawie brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym. c) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, jest ka ż dy rynek produktowy, na którym mi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40% udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. Zgodnie z powy ż sz ą definicj ą w niniejszej sprawie brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym. Ocena skutków koncentracji Przepis art. 17 ustawy o ochronie konkurencji stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Zgodnie z art. 4 pkt 9 tej ustawy przez pozycj ę dominuj ą c ą rozumie si ę pozycj ę przedsi ę biorcy, która umo ż liwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku w ł a ś ciwym przez stworzenie mu mo ż liwo ś ci dzia ł ania w znacznym zakresie niezale ż nie od konkurentów, kontrahentów oraz konsumentów; domniemywa si ę , ż e przedsi ę biorca ma pozycj ę dominuj ą c ą , je ż eli jego udzia ł w rynku przekracza 40%. Organ antymonopolowy uzna ł , i ż zamierzona koncentracja spe ł nia wskazane powy ż ej kryteria ustawowe. Przyjmuj ą c niniejsze stanowisko, Prezes Urz ę du mia ł na wzgl ę dzie, w szczególno ś ci, nast ę puj ą ce okoliczno ś ci: 1. Przedmiot dzia ł alno ś ci KSC i jej spó ł ek zale ż nych nie jest to ż samy z przedmiotem dzia ł alno ś ci spó ł ek grupy KOPEX. Grupy te prowadz ą dzia ł alno ść na odr ę bnych rynkach. 5 2. Nie istniej ą rynki w ł a ś ciwe, na które zamierzona koncentracja wywo ł ywa ł aby jakikolwiek wp ł yw. Tym samym, zamierzona koncentracja nie wp ł ynie na stan konkurencji na terytorium RP. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Zgodnie z art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - s ą du ochrony konkurencji i konsumentów - za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów - w terminie dwutygodniowym od daty jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Dyrektor Departamentu Ochrony Konkurencji Piotr M ű ck Otrzymuje : Krajowa Spó ł ka Cukrowa S.A. ul. Kraszewskiego 40 87-100 Toru ń 6