DDF-40/2003

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DF1-411/32/03/EP Warszawa, 2003-12-23 DECYZJA nr DDF - 40/2003 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn. Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Cargill (Polska) Sp. z o. o. z siedzib ą w Warszawie kontroli nad Rel Charley Sp. z o. o. z siedzib ą w Warszawie, poprzez nabycie 100% udzia ł ów w tej Spó ł ce. UZASADNIENIE W dniu 2 pa ź dziernika 2003 r. Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej „organem antymonopolowym”, na podstawie art. 44 ust. 1 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804), zwanej dalej „ustaw ą ”, wszcz ął na z ł o ż ony w terminie wniosek Cargill (Polska) Sp. z o. o. z siedzib ą w Warszawie, zwan ą dalej „Cargill (Polska)”, post ę powanie antymonopolowe w sprawie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Cargill (Polska) kontroli nad Rel Charley Sp. z o. o. z siedzib ą w Warszawie, zwanej dalej „Rel Charley”. Z przekazanych przez Cargill (Polska) informacji wynika, ż e łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym zg ł oszenie, tj. w 2002 r., przekroczy ł 50 mln EURO. Wobec spe ł nienia przes ł anek art. 12 ust. 1 i ust. 2 pkt 2 ustawy oraz niewyst ą pienia ż adnej z wymienionych w art. 13 ustawy przes ł anek wy łą czaj ą cych spod obowi ą zku zg ł oszenia, na przedsi ę biorcy nabywaj ą cym udzia ł y spoczywa ł obowi ą zek zg ł oszenia organowi antymonopolowemu zamiaru przedmiotowej koncentracji. Uczestnicy koncentracji. Cargill (Polska) nale ż y do ameryka ń skiej grupy kapita ł owej Cargill, która prowadzi dzia ł alno ść na terenie Stanów Zjednoczonych, w Ameryce Po ł udniowej, Azji, Europie i Afryce. G ł ówna siedziba firmy znajduje si ę w Minneapolis, w stanie Minnesota (USA). Zakres dzia ł alno ś ci Grupy jest ró ż norodny poczynaj ą c od handlu zbo ż em i ro ś linami oleistymi, przetwarzania ro ś lin oleistych, wieprzowiny, wo ł owiny i drobiu, handlu bawe ł n ą , cukrem, koncentratami soków owocowych poprzez produkcj ę pasz, syropów glukozowych, a ż po produkcj ę wyrobów stalowych, pow ł ok chemicznych, nawozów azotowych, wydobycie soli, us ł ugi finansowe. Ponadto Grupa Cargill prowadzi badania naukowe, dzi ę ki którym powstaj ą nowe produkty zaspakajaj ą ce potrzeby klientów na ca ł ym ś wiecie. G ł ówn ą dziedzin ą dzia ł alno ś ci Grupy Cargill w Europie jest - obok importu – produkcja mieszanek koncentratów soków owocowych, produkcja mas ł a kakaowego, miazgi i proszku kakaowego wykorzystywanych przez wiele ga łę zi przemys ł u spo ż ywczego, przetwórstwo nasion ro ś lin oleistych, rafinowanie oleju, w łą cznie z olejem palmowym, przetwórstwo orzechów laskowych i wiele innych. W Europie g ł ówna siedziba Grupy znajduje si ę w Cobham (Wielka Brytania). W Polsce maj ą siedziby trzy spó ł ki zale ż ne nale żą ce do Grupy Cargill. S ą to: Cargill (Polska) Sp. z o.o., Esher Properties Sp. z o.o. oraz Cargill Poland Investors Sp. z o.o. Przedmiotem dzia ł alno ś ci prowadzonej przez Cargill (Polska) jest: produkcja pasz, karm dla zwierz ą t domowych, syropów skrobiowych i izoglukozowych oraz handel - w ś cis ł ej wspó ł pracy z mi ę dzynarodowymi oddzia ł ami Grupy ulokowanymi w Genewie - zbo ż ami i innymi towarami pochodzenia rolnego, w tym surowcami wysokobia ł kowymi, olejami ro ś linnymi, koncentratami soków owocowych oraz produktami kakao. Esher Properties Sp. z o.o. prowadzi dzia ł alno ść developersk ą . Obecnie stara si ę o uzyskanie pozwolenia na budow ę w Warszawie centrum biurowo-handlowo-rozrywkowego na gruncie, do którego posiada prawo u ż ytkowania wieczystego. Cargill Poland Investors Sp. z o.o. od 1999 r. nie prowadzi dzia ł alno ś ci. Do 1999 r. zajmowa ł a si ę obrotem na rachunek w ł asny akcjami, obligacjami, bonami skarbowymi i innymi papierami warto ś ciowymi. Rel Charley jest spó ł k ą zale ż n ą ING Lease Polska Sp. z o.o., która nale ż y do grupy kapita ł owej ING Group, jednej z najwi ę kszych instytucji finansowych o globalnym zasi ę gu, posiadaj ą cej jednostki w ponad 60 krajach na ca ł ym ś wiecie, dzia ł aj ą cej na ró ż nych 2 subrynkach finansowych. ING Lease Polska jest grup ą finansowo-leasingow ą , która ś ci ś le wspó ł pracuje z pozosta ł ymi spó ł kami ING Group w Polsce i za granic ą . W Polsce obok ING Lease Polska prowadz ą dzia ł alno ść : ING Car Lease , ING Group , ING Polska , ING Bank Ś l ą ski, ING Real Estate, ING Securities, ING Nationale-Nederlanden, ING Nationale- Nederlanden Employee Benefits . Przedmiotem dzia ł alno ś ci spó ł ek nale żą cych do ING Lease Polska jest leasing ró ż nego rodzaju ś rodków trwa ł ych i nieruchomo ś ci, wynajem, dzier ż awa oraz us ł ugi finansowe. Rel Charley zosta ł a utworzona przez ING Lease (Polska) jako spó ł ka specjalnego przeznaczenia w celu wylealisingowania Cargill (Polska) wytwórni pasz po ł o ż onej w Siedlcach. Wytwórnia ta zosta ł a wniesiona przez ING Lease Polska jako aport do kapita ł u Rel Charley. Spó ł ka ta nie prowadzi ł a innej dzia ł alno ś ci ni ż leasing wytworni pasz w Siedlcach na rzecz Cargill (Polska). Przyczyny koncentracji. Planowana koncentracja polega na przej ę ciu przez Cargill (Polska) kontroli nad Rel Charley w wyniku nabycia 100% udzia ł ów w kapitale tej Spó ł ki. Przyczyn ą koncentracji jest podj ę cie przez Cargill (Polska) decyzji o zako ń czeniu umowy leasingu operacyjnego, której stronami by ł y Cargill (Polska) i Rel Charley. Do podj ę cia decyzji o zako ń czeniu transakcji leasingu sk ł oni ł a Cargill (Polska) jej aktualna sytuacja finansowa oraz wyniki przeprowadzonej analizy warunków finansowych ww. umowy leasingu. Analiza wykaza ł a nieekonomiczno ść tych warunków ze wzgl ę du na wy ż sz ą mar żę leasingobiorcy w porównaniu z mar żą banku, któr ą p ł aci Cargill (Polska). Zako ń czenie umowy leasingu poprzez nabycie wszystkich udzia ł ów w Rel Charley umo ż liwi Cargill (Polska) dalsze zarz ą dzanie wytwórni ą pasz w Siedlcach, co stanowi cel planowanej operacji. Organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje : Zgodnie z art. 17 ustawy Prezes Urz ę du w drodze decyzji wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Przez pozycj ę dominuj ą c ą , zgodnie z art. 4 pkt 9 ustawy, rozumie si ę pozycj ę przedsi ę biorcy, która umo ż liwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku w ł a ś ciwym przez stworzenie mu mo ż liwo ś ci dzia ł ania w znacznym zakresie niezale ż nie od konkurentów, kontrahentów oraz konsumentów; domniemywa si ę , ż e przedsi ę biorca ma pozycj ę dominuj ą c ą , je ż eli jego udzia ł w rynku przekracza 40%. Ocena oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji 3 wymaga okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych zarówno w aspekcie produktowym, jak i geograficznym, na które koncentracja wywiera wp ł yw. Rynek w ł a ś ciwy. Jak wcze ś niej wskazano, Rel Charley prowadzi dzia ł alno ść na krajowym rynku us ł ug leasingowych, natomiast Cargill (Polska) produkuje pasze, karm ę dla zwierz ą t domowych, syropy skrobiowe i izoglukozowe oraz zajmuje si ę handlem zbo ż ami i innymi towarami pochodzenia rolnego. Jednak z uwagi na fakt, ż e dzia ł alno ść Rel Charley polega wy łą cznie na leasingowaniu wytwórni pasz w Siedlcach na rzecz Cargill (Polska), a spó ł ka ta prowadzi dzia ł alno ść na rynku pasz, za wspólny rynek produktowy dla przedmiotowej koncentracji nale ż y uzna ć rynek wytwarzania pasz dla zwierz ą t. Grupa Cargill, do której nale ż y Cargill (Polska), prowadzi dzia ł alno ść na rynku ś wiatowym, natomiast zasi ę g dzia ł alno ś ci obu bezpo ś rednich uczestników koncentracji ograniczony jest do rynku polskiego, wobec czego przyj ąć nale ż y, ż e wspólnym rynkiem geograficznym jest terytorium Polski . Ł ą czny udzia ł uczestników koncentracji w krajowym rynku pasz w 2002 r. wyniós ł ok. [ tajemnica przedsi ę biorstwa ] %. Udzia ł ten nie ulegnie zmianie w wyniku koncentracji, bowiem przed jej dokonaniem Cargill (Polska) leasinguj ą c wytwórni ę pasz w Siedlcach faktycznie sprawowa ł a nad ni ą kontrol ę . Skutki koncentracji Zgodnie z definicj ą zawart ą w za łą czniku do rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37 poz. 334, rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20 %. W ś wietle powy ż szej definicji i danych dotycz ą cych łą cznego udzia ł u w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji nale ż y stwierdzi ć , ż e przedmiotowa koncentracja nie wywiera wp ł ywu na rynek w uk ł adzie horyzontalnym. Jednocze ś nie organ antymonopolowy ustali ł , ż e przedmiotowa koncentracja nie wywiera równie ż wp ł ywu na rynek w uk ł adzie wertykalnym, bowiem nie wyst ę puje rynek, na którym dzia ł a co najmniej jeden z uczestników koncentracji i który jest jednocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y dla drugiego jej uczestnika. Przedmiotowa koncentracja wywiera 4 natomiast wp ł yw na rynek w uk ł adzie konglomeratowym, bowiem Cargill (Polska) posiada [ tajemnica przedsi ę biorstwa ] % udzia ł w polskim rynku syropów fruktozowych (izolukoza). Powy ż sze okoliczno ś ci zwi ą zane z koncentracj ą polegaj ą c ą na przej ę ciu przez Cargill (Polska) kontroli nad Rel Charley - która nie wywiera wp ł ywu na rynek w ł a ś ciwy - wskazuj ą , ż e w jej wyniku nie powstanie ani nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca Cargill (Polska) i wskutek czego konkurencja na rynku w ł a ś ciwym nie zostanie ograniczona. Oznacza to, ż e spe ł nione zosta ł y przytoczone wcze ś niej przes ł anki art. 17 ustawy, wobec czego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. - od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów ZAST Ę PCA DYREKTORA Departamentu Instytucji Finansowych, Us ł ug i Rolnictwa Danuta Gruszczy ń ska Otrzymuje: Cargill (Polska) Sp. z o. o., Warszawa za po ś rednictwem pe ł nomocnika Pana Józefa Palinki Kancelaria Prawnicza Roma ń ski Zakrzewski Palinka Sp. k. ul. Emilii Plater 53, XIV pi ę tro 00-113 Warszawa 5