DAR-4/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DAR-423-00001/05/EK Warszawa, 01 kwietnia 2005 r. DECYZJA Nr DAR 4 /2005 Na podstawie art. 104 kpa w zwi ą zku z art. 25 ust. 1 ustawy z dnia 30 kwietnia 1993 r. o narodowych funduszach inwestycyjnych i ich prywatyzacji (Dz. U. Nr 44 poz. 202 ze zm.) – w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów – wydaje si ę zgod ę na nabycie przez KP Konsorcjum Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie akcji spó ł ki Narodowy Fundusz Inwestycyjny OCTAVA S.A. z siedzib ą w Warszawie. UZASADNIENIE W dniu 17 stycznia 2005 r. wp ł yn ął do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (dalej „Prezes Urz ę du”) od KP Konsorcjum Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie (dalej „Wnioskodawca”, „Firma Zarz ą dzaj ą ca” lub „KP Konsorcjum”) wniosek na podstawie art. 25 ust. 1 ustawy z dnia 30 kwietnia 1993 r. o narodowych funduszach inwestycyjnych i ich prywatyzacji (Dz. U. Nr 44 poz. 202 ze zm.), zwanej dalej „ustaw ą o NFI”, o wyra ż enie zgody na nabycie przez Wnioskodawc ę akcji zarz ą dzanej przez ww. firm ę spó ł ki Narodowy Fundusz Inwestycyjny OCTAVA S.A. z siedzib ą w Warszawie (dalej „NFI OCTAVA” lub „Fundusz”) w zwi ą zku z przeniesieniem w ł asno ś ci akcji Skarbu Pa ń stwa w ramach nale ż nego Firmie Zarz ą dzaj ą cej wynagrodzenia za wyniki finansowe Funduszu, w rezultacie czego Wnioskodawca b ę dzie dysponowa ł 16,42% g ł osów na walnym zgromadzeniu NFI OCTAVA. Podstaw ę z ł o ż onego wniosku stanowi zapis par. 4 ust. 3 „Umowy o wynagrodzenie za wyniki finansowe” z dnia 12 lipca 1995 r. zawartej pomi ę dzy Skarbem Pa ń stwa Rzeczypospolitej Polskiej reprezentowanym przez Ministra Skarbu Pa ń stwa, Funduszem i Wnioskodawc ą . Pismem z dnia 24 stycznia 2005 r. poinformowano Wnioskodawc ę o wszcz ę ciu post ę powania w przedmiotowej sprawie. Prezes Urz ę du ustali ł , co nast ę puje. Dzia ł alno ść gospodarcza Wnioskodawcy obejmuje zarz ą dzanie funduszami inwestycyjnymi (PKD 67.12.Z) oraz doradztwo finansowe w zakresie zarz ą dzania jednostkami gospodarczymi (PKD 74.14.A). Jak wynika ze z ł o ż onych dokumentów, Wnioskodawca nie posiada podmiotu dominuj ą cego, natomiast po 49,99% g ł osów na zgromadzeniu wspólników posiadaj ą : Bank Handlowy w Warszawie SA nale żą cy do grupy kapita ł owej Citigroup oraz Copernicus Finance Limited spó ł ka prawa angielskiego z siedzib ą w Leeds, Wielka Brytania (CFL), której przedmiotem dzia ł alno ś ci jest doradztwo oraz consulting w zakresie zarz ą dzania. Osoby fizyczne b ę d ą ce bezpo ś rednio lub po ś rednio wspólnikami CFL pe ł ni ą jednocze ś nie funkcje w Zarz ą dzie oraz Radzie Nadzorczej KP Konsorcjum. Do grupy kapita ł owej KP Konsorcjum nale żą ni ż ej wymienione podmioty bezpo ś rednio kontrolowane przez Wnioskodawc ę : − Copernicus Capital Towarzystwo Funduszy Inwestycyjnych SA w Warszawie – dzia ł alno ść w zakresie tworzenia, zarz ą dzania oraz reprezentowania funduszy inwestycyjnych, − Copernicus Export Finance sp. z o.o. w Warszawie – dzia ł alno ść w zakresie doradztwa oraz po ś rednictwa finansowego, − Copernicus Trustem Services sp. z o.o. w Warszawie – dzia ł alno ść w zakresie doradztwa gospodarczego oraz zarz ą dzania, − Syntezis sp. z o.o. w Warszawie, nie prowadzi aktualnie dzia ł alno ś ci gospodarczej, − Ferris & Brill sp. z o.o. w Warszawie – dzia ł alno ść w zakresie po ś rednictwa finansowego oraz doradztwa gospodarczego. Spó ł k ą po ś rednio kontrolowan ą przez KP Konsorcjum jest Quantis sp. z o.o. w Warszawie, prowadz ą ca dzia ł alno ść doradcz ą oraz zwi ą zan ą z zarz ą dzaniem. Ponadto KP Konsorcjum jest przedsi ę biorc ą dominuj ą cym, w rozumieniu art. 4 pkt 3 lit e) ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.; dalej „ustawa antymonopolowa”), tj. na podstawie podpisanych umów o zarz ą dzanie, NFI OCTAVA oraz Narodowego Funduszu Inwestycyjnego PIAST SA (NFI PIAST). 2 Za po ś rednictwem NFI PIAST, KP Konsorcjum kontroluje: − Fabryk ę Maszyn Rolniczych „FAMAROL” SA w S ł upsku - produkuj ą c ą maszyny dla rolnictwa i le ś nictwa oraz elementy i wyroby metalowe oraz − FARMTECH Sp. z o.o. w S ł upsku – prowadz ą c ą dzia ł alno ść us ł ugow ą w zakresie instalowania, naprawy i konserwacji maszyn rolniczych i maszyn dla le ś nictwa. NFI OCTAVA - jest pasywnym uczestnikiem przedmiotowej operacji prowadz ą cym dzia ł alno ść w zakresie po ś rednictwa finansowego (PKD 65.23.Z) oraz us ł ug pomocniczych z ww. po ś rednictwem zwi ą zanych (PKD 67.13.Z). NFI OCTAVA posiada ni ż ej wymienione spó ł ki zale ż ne bezpo ś rednio i po ś rednio oraz spó ł ki portfela wiod ą cego: − Konstancin-Nieruchomo ś ci sp. z o.o. w Warszawie – prowadz ą c ą dzia ł alno ść w zakresie obs ł ugi nieruchomo ś ci; jest spó ł k ą dominuj ą c ą wobec nast ę puj ą cych spó ł ek, których przedmiot dzia ł alno ś ci stanowi obrót i zarz ą dzanie nieruchomo ś ciami: o Hotel Grapa Sp. z o.o. w Warszawie – w likwidacji, o Łą ki Konstanci ń skie Sp. z o.o. w Warszawie, o Mi ę dzyrzecze Sp. z o.o. w Warszawie, o Przy Parku Sp. z o.o. w Warszawie, − Legnicka Development SA we Wroc ł awiu – prowadz ą c ą dzia ł alno ść w zakresie budowy i wynajmu powierzchni handlowo – us ł ugowych, − Pilskie Przedsi ę biorstwo Przemys ł u Drzewnego w Z ł otowie – w upad ł o ś ci, − Fabryka Ś rub Ś rubena SA w Ż ywcu – w upad ł o ś ci oraz jej podmiot zale ż ny − Fabryka Ś rub Ś rubena-Produkcja sp. z o.o. w Ż ywcu – prowadz ą ca dzia ł alno ść w zakresie produkcji i sprzeda ż y z łą czy, ś rub, ł a ń cuchów i spr ęż yn. Z uwagi na przedstawion ą wy ż ej relacj ę dominacji-zale ż no ś ci pomi ę dzy Wnioskodawc ą a NFI OCTAVA, wymienione podmioty nale żą równie ż do grupy kapita ł owej KP Konsorcjum. Cz ł onkowie Zarz ą du oraz Rady Nadzorczej Wnioskodawcy s ą ponadto zaanga ż owani kapita ł owo oraz organizacyjnie równie ż w innych funduszach oraz firmach zarz ą dzaj ą cych funduszami tj.: 3 − Central Poland Fund L.L.C. – fundusz typu private equity zarejestrowany na terenie Stanów Zjednoczonych Ameryki zgodnie z prawem stanu Delaware inwestuj ą cy w akcje i udzia ł y polskich spó ł ek niepublicznych, − Copernicus Capital Partners LP – spó ł ka prawa angielskiego zarejestrowana na Guernsey, której przedmiot dzia ł alno ś ci obejmuje us ł ugi finansowe i us ł ugi zarz ą dzania oraz dokonywanie inwestycji poprzez spó ł ki zale ż ne, − Copernicus Capital Polska Sp. z o.o. w Warszawie – podmiot zale ż ny Copernicus Capital Partners LP, − The Poland Investment Fund LP - fundusz typu private equity zarejestrowany na terenie Stanów Zjednoczonych Ameryki zgodnie z prawem stanu Delaware, − Smithfield Holdings LP – spó ł ka prawa brytyjskiego z siedzib ą w Leeds ś wiadcz ą ca us ł ugi doradcze w zakresie zarz ą dzania The Poland Investment Fund LP, − Copernicus Capital Management Sp. z o.o. w Warszawie. Rozpatrywana operacja polega ć b ę dzie na przeniesieniu przez Skarb Pa ń stwa na Wnioskodawc ę w ł asno ś ci akcji zarz ą dzanej przez niego spó ł ki, w wyniku czego Firma Zarz ą dzaj ą ca b ę dzie dysponowa ł a 16,42% g ł osów na walnym zgromadzeniu Funduszu. Prezes Urz ę du zwa ż y ł , co nast ę puje. Zgodnie art. 25 ust. 1 ustawy o NFI, firma zarz ą dzaj ą ca, nie mo ż e by ć akcjonariuszem, zarz ą dzanego przez ni ą NFI, bez wcze ś niejszego uzyskania zgody Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów. W rozpatrywanej sprawie na Wnioskodawcy spoczywa ł wi ę c obowi ą zek zg ł oszenia dokonywanej operacji. Jednocze ś nie w ww. ustawie nie zosta ł y wskazane kryteria, jakimi kieruje si ę Prezes Urz ę du wydaj ą c przedmiotow ą zgod ę , zatem zgodnie z art. 28a ustawy o NFI, w zakresie nieuregulowanym w rozdziale 5 tej ustawy, stosuje si ę przepisy ustawy antymonopolowej. Rodzaj operacji stanowi ą cej przedmiot dokonanego zg ł oszenia (przeniesienie na Wnioskodawc ę w ł asno ś ci akcji zarz ą dzanej przez niego spó ł ki) wskazuje, i ż nosi ona cechy koncentracji przedsi ę biorców, o której mowa w art. 12 ustawy antymonopolowej i przy ocenie jej skutków Prezes Urz ę du powinien si ę kierowa ć kryteriami stosowanymi do oceny koncentracji. Kryteria te zosta ł y okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej. Zgodnie z przepisami wymienionego artyku ł u Prezes Urz ę du, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie 4 ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. W kontek ś cie powo ł anych wy ż ej przepisów podstawowym kryterium oceny dzia ł a ń Wnioskodawcy, przez Prezesa Urz ę du, jest zatem ich wp ł yw na stan konkurencji. Przy ocenie wp ł ywu zg ł oszonej operacji na stan konkurencji Prezes Urz ę du wzi ął pod uwag ę dokonane w trakcie post ę powania nast ę puj ą ce ustalenia: − zarówno przedsi ę biorca aktywny jak i pasywny w przedmiotowej operacji dzia ł aj ą w jednej grupie kapita ł owej, co wynika z istniej ą cej pomi ę dzy nimi relacji dominacji- zale ż no ś ci w zwi ą zku z podpisan ą umow ą o zarz ą dzanie, − w wyniku dokonanej operacji nie ulegnie wzmocnieniu pozycja rynkowa ż adnego z przedsi ę biorców nale żą cych do grupy kapita ł owej Wnioskodawcy, ani spó ł ek portfela wiod ą cego NFI OCTAVA. Jak wynika z dokonanych ustale ń , przedmiotowa operacja nie spowoduje istotnego ograniczenia konkurencji na ż adnym z rynków, w szczególno ś ci poprzez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Bior ą c pod uwag ę powy ż sze orzeka si ę jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy antymonopolowej, w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Zast ę pca Dyrektora Departamentu Analiz Rynku dr Wojciech Szymczak Otrzymuje: KP Konsorcjum sp. z o.o. Saski Crescent ul. Królewska 16 00-103 Warszawa 5 6