RWR-18/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA WE WROC Ł AWIU 50-413 Wroc ł aw, ul. Walo ń ska 3-5 tel.(071)344 65 87, (071)34 05 920, fax (071)34 05 922 e-mail: wroclaw@uokik.gov.pl Wroc ł aw, 12.03.2004 r. RWR 421-2/04/JB DECYZJA RWR 18/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i ust. 3 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów (t.j. Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002 r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. nr 18 poz. 172 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego w sprawie koncentracji wszcz ę tego na wniosek spó ł ki Kutnowskie Zak ł ady Farmaceutyczne POLFA S.A. z siedzib ą w Kutnie - w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów: wyra ż a si ę zgod ę na dokonanie koncentracji polegaj ą cej na nabyciu przez Kutnowskie Zak ł ady Farmaceutyczne POLFA S.A. z siedzib ą w Kutnie 29,84% akcji spó ł ki Przedsi ę biorstwo Farmaceutyczne JELFA S.A z siedzib ą w Jeleniej Górze, co spowoduje przekroczenie 25% g ł osów na Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy ww. Spó ł ki. UZASADNIENIE Do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Delegatura we Wroc ł awiu w dniu 1 marca 2004 r. wp ł yn ęł o od spó ł ki Zak ł ady Farmaceutyczne POLFA S.A. z siedzib ą w Kutnie, zwanej ,,Polfa”, zg ł oszenie zamiaru koncentracji polegaj ą cej na nabyciu 29,84% akcji spó ł ki Przedsi ę biorstwo Farmaceutyczne JELFA S.A z siedzib ą w Jeleniej Górze, zwanej dalej ,,Jelfa”, co spowoduje przekroczenie 25% g ł osów na Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy ww. Spó ł ki. Z dokonanej przez Urz ą d analizy nades ł anego materia ł u zg ł oszeniowego wynika, i ż łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w 2003 r., tj. w roku poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia zamiaru koncentracji, przekroczy ł 50.000.000 euro. Jednocze ś nie nie wyst ą pi ł a w sprawie ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek wymienionych w art. 13 ww. ustawy, powoduj ą ca zwolnienie od konieczno ś ci zg ł oszenia przedmiotowej koncentracji. W zwi ą zku z tym, i ż zosta ł y spe ł nione przes ł anki z art. 12 ust. 1 i ust. 1 pkt 3 oraz nie zosta ł y spe ł nione przes ł anki negatywne z art. 13 ww. ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów – zwanej dalej równie ż ustaw ą antymonopolow ą - powsta ł obowi ą zek zg ł oszenia Prezesowi Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów zamiaru ww. koncentracji. Wobec powy ż szego Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej Prezesem UOKiK lub organem antymonopolowym wszcz ął postanowieniem post ę powanie w sprawie nabycia akcji spó ł ki Jelfa S.A. 2 W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł co nast ę puje: 1. Przyczyny i opis transakcji 1.1. Przyczyn ą zg ł oszonej organowi antymonopolowemu transakcji jest umo ż liwienie w niedalekiej przysz ł o ś ci nawi ą zanie bli ż szej wspó ł pracy pomi ę dzy ww. przedsi ę biorcami. Komplementarno ść w zakresie grup terapeutycznych, dla których obaj przedsi ę biorcy kieruj ą swoje produkty, a tak ż e mo ż liwo ść wspólnego wdra ż ania oraz dystrybuowania produktów przez Polf ę i Jelf ę , zach ę ca - zdaniem zg ł aszaj ą cego niniejszy zamiar koncentracji - do nawi ą zania wspó ł pracy pomi ę dzy ww. Spó ł kami, która pozwoli ł aby na zwi ę kszenie efektywno ś ci obu podmiotów. Dowód: karta 10, 11. 1.2. Dnia 20 lutego 2004 roku Polfa z ł o ż y ł a w Ministerstwie Skarbu Pa ń stwa warunkow ą ofert ę nabycia 29,84 % akcji Jelfy. W tym samym dniu Polfa opublikowa ł a raport bie żą cy, w którym umie ś ci ł a informacj ę o zamierzonej transakcji. Polfa zak ł ada, ż e nabycie akcji nast ą pi do ko ń ca marca 2004 roku. W wyniku przedmiotowej koncentracji Polfa uzyska 29,84% g ł osów na Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy Jelfy. Dowód: karty 9, 12. 2. Uczestnicy koncentracji 2.1. Polfa Kutno – aktywny uczestnik koncentracji - to krajowa firma farmaceutyczna, która wytwarza i sprzedaje ś rodki farmaceutyczne oraz chemiczne. Polfa sprzedaje leki apteczne w kategorii Rx (leki recepturowe) oraz OTC (ang. over-the-counter - sprzedawane bez recepty). Oferta Polfy obejmuje g ł ównie antybiotyki, leki diabetologiczne, urologiczne, gastrologiczne, sercowo-naczyniowe, przeciwbólowe, przeciw osteoporozie oraz stosowane w schorzeniach centralnego uk ł adu nerwowego. Preparaty OTC Polfy obejmuj ą preparaty wielowitaminowe (np.Vibovit), mineralne, przeciwbólowe, przeciwprzezi ę bieniowe, kardiologiczne i wapniowe. Polfa nie jest bezpo ś rednio kontrolowana przez innego przedsi ę biorc ę . Najwi ę kszy udzia ł w jej kapitale zak ł adowym, wynosz ą cy 13,69%, przypada spó ł ce Pioneer Pekao Investment Management S.A. Polfa nie posiada na terenie Polski ż adnych spó ł ek zale ż nych (posiada jedynie 100% udzia ł ów w spó ł ce Farmarket we Lwowie na Ukrainie). Dowód: karty 14, 19. 2.2 Jelfa – pasywny uczestnik koncentracji - jest równie ż krajow ą firm ą farmaceutyczn ą . Jej podstawowym przedmiotem dzia ł alno ś ci jest wytwarzanie ś rodków farmaceutycznych (ok. 98 % przychodów). Jelfa wytwarza leki zarówno z grupy Rx jak i OTC. Pozosta ł a dzia ł alno ść polega na prowadzeniu dzia ł alno ś ci handlowej i us ł ugowej, wytwarzaniu oraz sprzeda ż y czynników energetycznych, a tak ż e hodowli i sprzeda ż y zwierz ą t do ś wiadczalnych. Jelfa nie jest bezpo ś rednio kontrolowana przez innego przedsi ę biorc ę . Najwi ę kszy udzia ł w jej kapitale zak ł adowym, wynosz ą cy 29,84% akcji przypada Skarbowi Pa ń stwa. Jelfa nie posiada ż adnych spó ł ek zale ż nych. Dowód: karty 13, 17, 20. 3 3. Rynek w ł a ś ciwy w sprawie. 3.1 Zgodnie z art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez poj ę cie rynku w ł a ś ciwego rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. Na rynek w ł a ś ciwy sk ł ada si ę rynek produktowy oraz rynek geograficzny. Materia ł y zgromadzone w trakcie post ę powania wskazuj ą , i ż w niniejszej sprawie wspólnymi rynkami w ł a ś ciwymi od strony produktowej s ą : - rynek doustnych leków przeciwcukrzycowych (A10B), - rynek preparatów witaminy B1 oraz jej po łą cze ń (A11D). Powy ż sze zdefiniowanie w ł a ś ciwych rynków produktowych jest zgodne z orzecznictwem Komisji Europejskiej, która w swoich decyzjach dotycz ą cych koncentracji w sektorze farmaceutycznym konsekwentnie stosuje przy definiowaniu rynku produktowego przyj ę t ą przez Ś wiatow ą Organizacj ę Zdrowia z inicjatywy Europejskiego Stowarzyszenia Badania Rynku Farmaceutycznego (European Pharmaceutical Market Research Association – EPhMRA) tzw. klasyfikacj ę „ATC” – ang. Anatomical Therapeutic Clasification . Klasyfikacja ta dzieli ś rodki farmaceutyczne ze wzgl ę du na miejsce ich dzia ł ania w organizmie, wskazania, zastosowanie terapeutyczne oraz z uwagi na sk ł ad i sposób dzia ł ania. Jest to klasyfikacja hierarchiczna posiadaj ą ca 16 kategorii (A, B, C, itd.), z których ka ż da dzieli si ę na cztery poziomy. Pierwszy poziom (ATC1) jest najbardziej ogólny, natomiast poziom czwarty (ATC4) najbardziej szczegó ł owy. Najcz ęś ciej trzeci poziom klasyfikacji ATC (ATC3) stanowi dla Komisji Europejskiej podstaw ę do wyznaczenia poszczególnych rynków produktowych w tym sektorze. Komisja dopuszcza równie ż mo ż liwo ść rozszerzania lub zaw ęż ania definicji rynku produktowego opartego na trzecim poziomie. Mo ż e okaza ć si ę to konieczne w przypadku, gdy ró ż ne preparaty na tym samym poziomie konkuruj ą mi ę dzy sob ą w leczeniu poszczególnych chorób lub gdy produkty na tym samym poziomie s ą w rzeczywisto ś ci stosowane do leczenia zupe ł nie ró ż nych chorób. Nale ż y podkre ś li ć , ż e Komisja Europejska dopuszcza mo ż liwo ść rozszerzenia lub zaw ęż ania definicji rynku produktowego opartego na trzecim poziomie klasyfikacji ATC tylko wtedy, gdy jest to poparte przekonywuj ą cymi i silnymi argumentami. Na potrzeby niniejszego zg ł oszenia, rynki produktowe s ą zdefiniowane zgodnie ze stanowiskiem reprezentowanym przez Komisj ę Europejsk ą , tj w oparciu o trzeci poziom klasyfikacji ATC. Dowód: karty 19, 20,21. 3.2. Doustne leki przeciwcukrzycowe (A10B). Opis kategorii ATC Stosownie do klasyfikacji ATC EPhMRA, kategoria ATC 1 „A” (uk ł ad pokarmowy i metabolizm) obejmuje mi ę dzy innymi pod-kategori ę ATC2 „A10” ( ś rodki przeciwcukrzycowe). Ta pod-kategoria A10 zawiera w sobie kategori ę A10B obejmuj ą c ą doustne ś rodki przeciwcukrzycowe. 4 Produkty Doustne ś rodki przeciwcukrzycowe s ą to doustne produkty farmakologiczne, wp ł ywaj ą ce na obni ż enie poziomu glukozy we krwi, stosowane w leczeniu cukrzycy typu II (insulinoniezale ż nej). Obok insuliny i pochodnych (A10C), stanowi ą one g ł ówny sposób leczenia osób cierpi ą cych na cukrzyc ę . Maj ą ró ż ny mechanizm dzia ł ania i nale żą do kilku grup: 1) pochodne sulfonylomocznika, zwi ę kszaj ą ce wydzielanie insuliny przez trzustk ę , 2) biguanidy, hamuj ą ce wytwarzanie glukozy w w ą trobie i zwi ę kszaj ą ce wra ż liwo ść tkanek na insuline, 3) pochodne kwasu benzoesowego, nowe silne leki o dzia ł aniu podobnym do dzia ł ania pochodnych sulfonylomocznika. Polfa produkuje i sprzedaje na tym rynku dwa produkty: • Metformax ® , oraz • Glinormax ® . Jelfa produkuje i sprzedaje na tym rynku Diabezidum ® , który jest lekiem posiadaj ą cym t ą sam ą substancj ę aktywn ą co Glinormax ® . S ą to leki nale żą ce do grupy Rx, sprzedawane na recept ę , zarówno do szpitali, jak i do aptek otwartych. Dowód: karta 26 3.3. Preparaty witaminy B1 oraz jej po ł aczenia (A11D) Opis kategorii ATC Stosownie do klasyfikacji ATC, kategoria ATC 1 „A” (uk ł ad pokarmowy i metabolizm) obejmuje mi ę dzy innymi pod-kategori ę ATC2 „A11” dotycz ą c ą witamin. Ta pod- kategoria A11 zawiera kategori ę ATC3 „A11D” obejmuj ą c ą witamin ę B1 (zarówno prost ą jak i w po łą czeniu z innymi witaminami i substancjami). Produkty Witamina B1 ( tiamina, aneuryna ) jest substancj ą rozpuszczaln ą w wodzie, rozcie ń czonych kwasach i alkoholu. Bierze udzia ł w przemianie w ę glowodanów i t ł uszczów w ustroju. Witamina B1 wyst ę puje w produktach spo ż ywczych (ziarnach zbó ż , mi ę sie, dro ż d ż ach, orzechach itd.), przy czym w produktach naturalnych witamina B1 nigdy nie wyst ę puje w postaci wyizolowanej, lecz zawsze jako kompleks witamin B. Polfa produkuje i sprzedaje na tym rynku Witamin ę B1 . Jelfa produkuje i sprzedaje na tym rynku Cocarboxylasum ® , b ę d ą c ą kombinacj ą witamiy B1 z innymi substancjami. Preparaty te s ą sprzedawane wy łą cznie na recept ę . Dowód: karty 26,27. 3.4. Za rynek w ł a ś ciwy w uj ę ciu geograficznym w odniesieniu do ś rodków farmaceutycznych nale ż y uzna ć rynek krajowy . Cech ą sektora farmaceutycznego jest jego silne powi ą zanie z krajowymi systemami ochrony zdrowia, które s ą odmienne w poszczególnych krajach. Ró ż nice tkwi ą g ł ównie w systemie rejestracji produktów leczniczych oraz w systemie refundacji kosztów leczenia. Oba systemy, tj. system rejestracyjny oraz refundacyjny s ą regulowane przepisami prawa administracyjnego danego kraju co powoduje, ż e rynek farmaceutyczny jest mocno uzale ż niony od tych ż e regulacji. Z uwagi na powy ż sze, Komisja Europejska konsekwentnie stoi na stanowisku, ż e rynkiem geograficznym jest rynek krajowy, pomimo i ż dostrzega tendencje do standaryzacji prawa reguluj ą cego ten sektor w ramach Unii Europejskiej. Dowód: karta 20. 5 3.5. Na tak okre ś lonych rynkach w ł a ś ciwych uczestnicy przedmiotowej koncentracji posiadaj ą nast ę puj ą ce udzia ł y w rynku : Udzia ł w rynku sprzeda ż y doustnych leków przeciwcukrzycowych na terenie Polski w latach 2002 - 2003 tabela nr 1 2002 do listopada 2003 Udzia ł w rynku (%) Udzia ł w rynku (%) Polfa * * Jelfa * * Polfa+Jelfa * * * [tajemnica przedsi ę biorstwa] Ź ród ł o danych w tabeli: k. 30. Udzia ł w rynku sprzeda ż y preparatów witaminy B1 oraz jej po łą cze ń na terenie Polski w latach 2002 - 2003 tabela nr 2 2002 do listopada 2003 Udzia ł w rynku (%) Udzia ł w rynku (%) Polfa * * Jelfa * * Polfa+Jelfa * * *[tajemnica przedsi ę biorstwa] Ź ród ł o danych w tabeli: k. 31. Powy ż sze udzia ł y w rynkach w ł a ś ciwych zosta ł y obliczone w oparciu o warto ść sprzeda ż y osi ą gni ę tej na danym rynku. Wyznacznik ten jest bardziej obiektywny od uj ę cia ilo ś ciowego, gdy ż nie jest zale ż ny w szczególno ś ci od dawek leków funkcjonuj ą cych na danym rynku (cz ę sto ró ż nych u poszczególnych producentów) jak te ż od form farmaceutycznych (tabletki, syropy, itd.). Komisja Europejska analizuj ą c rynki w kontek ś cie koncentracji w sektorze farmaceutycznym równie ż traktuje warto ść sprzeda ż y jako podstawowy wyznacznik si ł y rynkowej przedsi ę biorców, posi ł kuj ą c si ę informacja o ilo ś ci sprzedawanych leków jedynie wówczas, gdy wymaga tego g łę bsza analiza konkretnego rynku produktowego. Dowód: karta 25,29,30,31. 4. Uczestnicy koncentracji na rynku w ł a ś ciwym, na który wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. 4.1 Zgodnie z definicj ą zawart ą w za łą czniku do rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsiebiorców rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj 6 przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. 4.2 Rynek sprzeda ż y doustnych leków przeciwcukrzycowych (A10B) na terenie Polski jest rynkiem konkurencyjnym o strukturze oligopolistycznej. Pozycj ę rynkow ą uczestników niniejszej koncentracji (Polfa Kutno i Jelfa) i ich g ł ównych konkurentów na ww. rynku przedstawia poni ż sza tabela: Udzia ł w rynku sprzeda ż y doustnych leków przeciwcukrzycowych na terenie Polski w latach 2002 - 2003 tabela nr 3 2002 do listopada 2003 Nazwa firmy Udzia ł w rynku (%) Udzia ł w rynku (%) Servier * * Aventis * * Bayer * * Berlin-CH/Menarini * * Pfizer Corp. * * Polfa + Jelfa * * *[tajemnica przedsi ę biorstwa] Ź ród ł o danych w tabeli: k. 33,34. Jakkolwiek łą czny udzia ł uczestników koncentracji w krajowym rynku sprzeda ż y doustnych leków przeciwcukrzycowych nie przekroczy ł 20%, organ antymonopolowy zbada ł ich pozycj ę rynkow ą w ww. segmencie rynku. Z powy ż szej tabelki wynika, i ż łą czny udzia ł w rynku Polfy Kutno i Jelfy wynosi [tajemnica przedsi ę biorstwa] i zmniejsza si ę na rzecz takich konkurentów jak Aventis, Pfizer i Berlin- CH/Menarini. Jednoczesnie, liderem rynkowym jest ca ł y czas firma Servier, z udzia ł em w rynku wynosz ą cym [tajemnica przedsi ę biorstwa] 4.3 Rynek sprzeda ż y preparatów witaminy B1 oraz jej po ł acze ń (A10B) na terenie Polski jest równie ż rynkiem konkurencyjnym o strukturze oligopolistycznej. Pozycj ę rynkow ą uczestników niniejszej koncentracji (Polfa Kutno i Jelfa) i ich g ł ównych konkurentów na ww. rynku przedstawia poni ż sza tabela: 7 Udzia ł w rynku sprzeda ż y preparatów witaminy B1 oraz jej po łą cze ń na terenie Polski w latach 2002 – 2003 tabela nr 4 2002 do listopada 2003 Nazwa firmy Udzia ł w rynku (%) Udzia ł w rynku (%) Polpharma S.A. * * Pliva * * Polfarmex * * Gedeon Richter * * Polfa + Jelfa * * *[tajemnica przedsi ę biorstwa] Ź ród ł o danych w tabeli: k. 35. Z powy ż szej tabelki wynika, i ż ł aczny udzia ł w rynku Polfy Kutno i Jelfy przekracza 20% i wynosi [tajemnica przedsi ę biorstwa] Niemniej jednak udzia ł ten ma tendencje malej ą c ą i spada na rzecz takich konkurentów jak Polpharma i Pliva. Jednoczesnie, liderem rynkowym jest ca ł y czas firma Polpharma, z udzia ł em w rynku wynosz ą cym [tajemnica przedsi ę biorstwa] Krajowy rynek sprzeda ż y preparatów witaminy B1 oraz jej po ł acze ń jest jedynym rynkiem w ł a ś ciwym na który przedmiotowa koncentracja ma wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. Dowód: karta 33-35. 5. Uczestnicy koncentracji na rynku w ł a ś ciwym, na który wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym. 5.1 Rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym), jest ka ż dy rynek produktowy, je ż eli równocze ś nie: - dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, - jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę pny szczebel obrotu), na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, - indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca-odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami. 5.2. W niniejszej koncentracji nie zidentyfikowano ż adnych rynków, na które koncentracja mo ż e wywiera ć wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. Dowód: karta 27 . 8 6. Uczestnicy koncentracji na rynku w ł a ś ciwym, na który wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym. 6.1. Rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, jest ka ż dy rynek produktowy, na którym mi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentacji nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40 % udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. 6.2. W oparciu o sprzeda ż liczon ą wg warto ś ci wyró ż niono pewna liczb ę kategorii ś rodków farmaceutycznych, w których udzia ł w krajowym rynku jednego z przedsiebiorców uczestnicz ą cych w koncentracji wynosi ponad 40%, podczas gdy drugi z przedsi ę biorców jest na danym rynku produktowym ca ł kowicie nieobecny. Wspomniane rynki obejmuj ą nast ę puj ą ce produkty: Polfa: A07G - Doustne leki nawadniaj ą ce – [tajemnica przedsi ę biorstwa] udzia ł u w rynku polskim, Jelfa: S03A - Przeciwzaka ź ne leki okulistyczne i otologiczne - [tajemnica przedsi ę biorstwa] udzia ł u w rynku polskim, H02A – Kortykosteroidy – [tajemnica przedsi ę biorstwa] udzia ł u w rynku polskim, B02C - Inhibitory proteinazy – [tajemnica przedsi ę biorstwa] udzia ł u w rynku polskim, Dowód: karta 47-49. Na podstawie materia ł u zgromadzonego w sprawie i powy ż szych ustale ń organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje : Przepis art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Dla zastosowania tego przepisu niezb ę dne jest zatem wykazanie, ż e wskutek koncentracji: a) nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca, b) konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Ad a) Definicja pozycji dominuj ą cej okre ś lona jest w art. 4 pkt 9 ustawy antymonopolowej. Zgodnie z t ą definicj ą , dominuj ą ca pozycja rynkowa przedsi ę biorcy to pozycja, która umo ż liwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku w ł a ś ciwym poprzez stworzenie mu mo ż liwo ś ci dzia ł ania w znacznym stopniu niezale ż nie od konkurentów, kontrahentów 9 oraz konsumentów. Ustawa wprowadza domniemanie, ż e przedsi ę biorca ma pozycj ę dominuj ą c ą , je ż eli jego udzia ł w rynku przekracza 40 %. Jak wykaza ł o niniejsze post ę powanie, zamierzona transakcja nie doprowadzi do powstania lub umocnienia pozycji dominuj ą cej na rynku któregokolwiek z uczestników transakcji, bowiem łą czny udzia ł Polfy i Jelfy na rynkach w ł a ś ciwych - krajowym rynku sprzeda ż y preparatów witaminy B1 oraz jej po łą cze ń i krajowym rynku sprzeda ż y doustnych leków przeciwcukrzycowych - nie przekracza 40 %. Ad b) Drug ą z przes ł anek, któr ą nale ż y wykaza ć wyra ż aj ą c zgod ę na dokonanie koncentracji, jest brak istotnego ograniczenia konkurencji. Generalnie planowana transakcja, nie powoduj ą c osi ą gni ę cia, ani te ż wzmocnienia pozycji dominuj ą cej Polfy na krajowym rynku sprzeda ż y preparatów witaminy B1 oraz jej po łą cze ń i krajowym rynku sprzeda ż y doustnych leków przeciwcukrzycowych, nie przyczyni si ę do istotnego ograniczenia konkurencji na ww. rynkach, jak równie ż na jakichkolwiek innych. W zakresie preparatów witaminy B1 oraz jej po łą cze ń , pomimo stosunkowo mocnej pozycji Polfy i Jelfy, przedsi ę biorcy ci spotykaj ą si ę z rosn ą c ą konkurencj ą ze strony dwóch spó ł ek, a mianowicie: Polpharma S.A. oraz Pliva. W ostatnich dwóch latach udzia ł spó ł ki Polpharma - najwi ę kszego konkurenta uczestników koncentracji w krajowym rynku sprzeda ż y preparatów witaminy B1 oraz jej po łą cze ń - zwi ę kszy ł si ę z poziomu [tajemnica przedsi ę biorstwa] w 2002 r. do poziomu [tajemnica przedsi ę biorstwa] w 2003 r. Zwi ę kszenie udzia ł u w ww. rynku spó ł ki Polpharma odby ł o si ę m.in. kosztem spó ł ek Polfa i Jelfa, których łą czny udzia ł w przedmiotowym rynku zmniejszy ł si ę z [tajemnica przedsi ę biorstwa] w 2002 r. do [tajemnica przedsi ę biorstwa] w 2003 r. Podobna sytuacja wyst ę puje na drugim z rynków w ł a ś ciwych niniejszej koncentracji - krajowym rynku sprzeda ż y doustnych leków przeciwcukrzycowych. Na powy ż szym rynku łą czny udzia ł spó ł ek Polfa i Jelfa zmniejszy ł si ę z [tajemnica przedsi ę biorstwa] w 2002 r. do [tajemnica przedsi ę biorstwa] w 2003 r. Najwi ę kszymi konkurentami uczestników koncentracji na tym rynku s ą zagraniczne koncerny farmaceutyczne: Servier i Aventis, których udzia ł y w ww. rynku wynosz ą odpowiednio [tajemnica przedsi ę biorstwa]. W tym miejscu nale ż y zaakcentowa ć , i ż na rynkach w ł a ś ciwych na których prowadz ą dzia ł alno ść uczestnicy koncentracji nie istniej ą inne ni ż ekonomiczne bariery wej ś cia na rynek. Ponadto, co istotne, koncentracja pomi ę dzy polskimi przedsi ę biorcami (Polfa i Jelfa) mo ż e zwi ę kszy ć ich zdolno ść konkurowania z silnymi konkurentami zagranicznymi. Powy ż sze wzgl ę dy powoduj ą , i ż w ocenie organu antymonopolowego, przedmiotowa koncentracja, pomimo do ść wysokiego łą cznego udzia ł u rynkowego Polfy i Jelfy na rynkach w ł a ś ciwych, a szczególnie na krajowym rynku sprzeda ż y preparatów witaminy B1 oraz jej po łą cze ń , nie b ę dzie przeszkod ą w rozwoju konkurencji na tych rynkach w Polsce i nie wyst ą pi ryzyko ograniczenia konkurencji w tym zakresie. Reasumuj ą c nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej. St ą d wyra ż enie zgody na dokonanie koncentracji jest uzasadnione. W zwi ą zku z powy ż szym Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów nie ma zastrze ż e ń co do zamiaru koncentracji polegaj ą cej na nabyciu przez Kutnowskie Zak ł ady Farmaceutyczne POLFA S.A. z siedzib ą w Kutnie 29,84% akcji spó ł ki Przedsi ę biorstwo Farmaceutyczne JELFA S.A z siedzib ą w Jeleniej Górze, co spowoduje przekroczenie 25% g ł osów na Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy ww. Spó ł ki i wyra ż a na przedmiotow ą koncentracj ę zgod ę . 10 Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 Kpc - od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów - Delegatura UOKiK we Wroc ł awiu. Z up. Prezesa UOKiK Dyrektor Delegatury UOKiK we Wroc ł awiu Zbigniew Jurczyk Otrzymuje : Pani Ma ł gorzata Szwaj Pe ł nomocnik Polfa Kutno S.A. Linklaters T. Komosa i Wspólnicy Sp.k. ul. Sienna 39, VIIp. 00-121 Warszawa