DOK-11/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW L.dz. DOK-1-421/4/04/ES Warszawa, 2004-03-04 DECYZJA Nr DOK - 11/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek BCP Crystal Acquisition GmbH & Co. KG z siedzib ą w Stuttgardzie, (Niemcy), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyra ż a zgod ę na dokonanie koncentracji , polegaj ą cej na przej ę ciu przez Spó ł k ę BCP Crystal Acquisition GmbH & Co. KG kontroli nad Celanese AG z siedzib ą w Kronberg im Taunus (Niemcy). U Z A S A D N I E N I E W dniu 10 lutego 2004 r. do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o od BCP Crystal Acquisition GmbH & Co. KG zg ł oszenie zamiaru koncentracji przedsi ę biorców, polegaj ą cej na przej ę ciu przez t ę Spó ł k ę kontroli nad Celanese AG z siedzib ą w Kronberg im Taunus, Niemcy. W zwi ą zku z tym, i ż : - spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie niniejszej koncentracji, bowiem łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. wielko ść okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), zwanej dalej ustaw ą antymonopolow ą , - przej ę cie kontroli nad innym przedsi ę biorc ą jest jedn ą z form koncentracji, okre ś lon ą w art. 12 ust. 2 pkt 2 ww. ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy antymonopolowej, powoduj ą ca odst ą pienie od konieczno ś ci zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej równie ż organem antymonopolowym, wszcz ął post ę powanie w przedmiotowej sprawie, o czym powiadomi ł stron ę pismem z dnia 17 lutego 2004 r. Przedmiotowe zg ł oszenie zosta ł o wystosowane do Urz ę du w dniu 9 lutego 2004 r., po tym jak BCP Crystal Acquisition GmbH & Co. KG w dniu 2 lutego br. przed ł o ż y ł a Ofert ę Dobrowolnego Przej ę cia Publicznego wszystkich znajduj ą cych si ę w obrocie akcji Celanese AG. Tym samym nale ż y uzna ć , i ż zachowany zosta ł 7- dniowy termin na zg ł oszenie zamiaru koncentracji, okre ś lony w art. 94 ust 4 ustawy antymonopolowej. W trakcie post ę powania Prezes Urz ę du ustali ł , co nast ę puje: Opis transakcji i przyczyny transakcji. Przedmiotowa transakcja ma charakter eksterytorialny, poniewa ż dokonuje si ę mi ę dzy spó ł kami, z których ż adna nie ma siedziby w Polsce. Jednak ze wzgl ę du na fakt, i ż zarówno Grupa Blackstone, w ramach, której dzia ł a BCP Crystal Acquisition GmbH & Co. KG, jak i Celanese AG, s ą obecne na rynku polskim, znajduje zastosowanie art. 1 ust. 2 ustawy antymonopolowej, stanowi ą cy, i ż ka ż da transakcja wywieraj ą ca lub mog ą ca wywrze ć wp ł yw na rynek polski, podlega zg ł oszeniu organowi antymonopolowemu. Zg ł aszana koncentracja polega na nabyciu przez BCP Crystal Acquisition GmbH & Co. KG, w drodze publicznej oferty kupna, wszystkich znajduj ą cych si ę w obrocie akcji Celanese AG. Z perspektywy Grupy Blackstone, do której nale ż y BCP Crystal Acquisition GmbH & Co. KG, przej ę cie kontroli nad Celanese AG, stanowi inwestycj ę o charakterze wy łą cznie finansowym. Nabywca postrzega Celanese jako atrakcyjny podmiot inwestycji, z trwa ł ym potencja ł em poprawiania dzia ł alno ś ci operacyjnej i osi ą gania strategicznych celów, zwi ą zanych m.in. z przej ę ciami i restrukturyzacj ą . Natomiast dla Celanese AG wycofanie si ę z publicznego obrotu ma na celu zwi ę kszenie elastyczno ś ci w aktywnym realizowaniu jej strategicznych celów. W ocenie Celanese AG, transakcja przyniesie popraw ę efektywno ś ci jej dzia ł ania, struktury kosztów i rentowno ś ci. Uczestnicy koncentracji. 1. BCP Crystal Acquisition GmbH & Co. KG , zwana dalej BCP Crystal, jest niemieck ą spó ł k ą komandytow ą , wchodz ą c ą w sk ł ad Grupy Blackstone - wiod ą cej w skali globalnej firmy inwestycyjnej. Grupa Blackstone, za po ś rednictwem wymienionych poni ż ej spó ł ek portfelowych, jest obecna na nast ę puj ą cych rynkach: - Columbia House - dystrybucja bezpo ś rednia nagra ń muzycznych i filmowych w Kanadzie, USA i Meksyku, - Graham Packaging Company - projektowanie, wytwarzanie i marketing kustomizowanych plastikowych pojemników dla potrzeb rynku markowych 2 artyku ł ów spo ż ywczych, gospodarstwa domowego i artyku ł ów higienicznych oraz smarów samochodowych, - Great Lakes Transportation. LLC - transport kolejowy i wodny a tak ż e prze ł adunki towarów masowych wy łą cznie na terenie USA i Kanady, - Haynes International - projektowanie, wytwarzanie i marketing technologicznie zaawansowanych i wysokosprawnych stopów metali wykorzystywanych w przemy ś le lotniczym i kosmonautycznym oraz przetwórstwa chemicznego, - Nycomed -produkcja i sprzeda ż farmaceutyków i parafarmaceutyków, prowadzona g ł ównie w krajach skandynawskich, Beneluksu i WNP, - Universal Orlando - centra typu weso ł e miasteczka i centra rozrywki nocnej oraz kompleks gastronomiczny w USA, - Utilicom Networks - us ł ugi telekomunikacyjne w szerokopasmowych sieciach ze ś wiat ł owodów koncentrycznych wy łą cznie w USA, - TRW Automotive - projektowanie, produkowanie i sprzeda ż komponentów samochodowych, wykonywanie systemów in ż ynieryjnych, bada ń i us ł ug technicznych w sektorach systemów motoryzacyjnych, - The SULO Group - dzia ł alno ść us ł ugowa w zakresie technologii usuwania odpadów i zarz ą dzania odpadami. Ww. spó ł ki TRW z Grupy Blackstone s ą znacz ą cym producentem systemów bezpiecze ń stwa pasa ż erów i komponentów silnikowych, dla których rynkiem w ł a ś ciwym geograficznie, jest rynek europejski 1 . Ich udzia ł w ogólnoeuropejskim rynku systemów bezpiecze ń stwa pasa ż erów wynosi ok. (tajemnica przedsi ę biorstwa) %, za ś w przypadku komponentów nie przekracza (tajemnica przedsi ę biorstwa) %. W Polsce Grupa Blackstone, za po ś rednictwem poni ż ej wymienionych podmiotów, zaanga ż owana jest w nast ę puj ą c ą dzia ł alno ść : - TRW Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Cz ę stochowie - produkcja i monta ż systemów i komponentów pasów bezpiecze ń stwa, systemów poduszek powietrznych i cz ęś ci niezb ę dnych do ich produkcji, - TRW Safety Systems Sp. z o.o. z siedzib ą w Cz ę stochowie - produkcja poduszek powietrznych i komponentów, - TRW Steering Systems Sp. z o.o. z siedzib ą w Czechowicach-Dziedzicach - produkcja mechanizmów i systemów uk ł adów kierowniczych do pojazdów mechanicznych, - TRW Braking Systems Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Gliwicach - produkcja systemów hamulcowych, - TRW Automotive Electronics Sp. z o.o. z siedzib ą w Pruszkowie - produkcja zamków samochodowych, kluczyków i stacyjek, - Masko Graham Packaging Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie - produkcja opakowa ń plastikowych, butelek i pojemników, - Altvater SULO Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie - gospodarowanie odpadami, 1 Taki rynek przyj ę to w sprawie Nr DDI-1-411/74/889/02/ES. 3 - Altvater Pi ł a Sp. z o.o. z siedzib ą w Pile - usuwanie odpadów sta ł ych i ciek ł ych, przetwarzanie i sprzeda ż przetworzonych odpadów, zarz ą dzanie zbiornikiem odpadów w K ł odzie, oczyszczanie ulic – spó ł ka dzia ł a w Pile i w 18 s ą siaduj ą cych gminach. 2. Celanese AG jest publiczn ą spó ł k ą akcyjn ą prawa niemieckiego. Jej akcje s ą notowane na gie ł dach w Nowym Jorku i Frankfurcie. Ww. przedsi ę biorca, za po ś rednictwem spó ł ek zale ż nych, prowadzi dzia ł alno ść w bran ż y chemicznej o zasi ę gu ogólno ś wiatowym. Dzia ł alno ść Celanese koncentruje si ę na chemikaliach prostych, pó ł produktach chemicznych i wysokowarto ś ciowych chemikaliach, emulsjach, produktach octanowych, polimerach technicznych i dodatkach do ż ywno ś ci. Celanese AG prowadzi dzia ł alno ść w oparciu o nast ę puj ą ce dzia ł y: - Celanese Chemicals – Produkty acetylowe i emulsje (stanowi ą ce (tajemnica przedsi ę biorstwa) % ca ł kowitej sprzeda ż y Celanese, w szczególno ś ci chemikalia proste, tj. metanol, formaldehyd, alkohol wielowodorotlenowy, kwas octowy, pochodne kwasu octowego, monomer octanu winylu oraz chemikalia wysokowarto ś ciowe, tj. alkohol poliwinylowy i emulsje oraz sproszkowane emulsje, w tym farby, pokrycia, spoiwa, materia ł y budowlane), - Celanese Chemicals - Pó ł produkty chemiczne (stanowi ą ce (tajemnica przedsi ę biorstwa) % ca ł kowitej sprzeda ż y Celanese, w szczególno ś ci kwas akrylowy, produkty oxo, i chemikalia wysokowarto ś ciowe, tj. kwas karboksylowy, alkohole, aminy, estry i bezwodniki), - Celanese Acetate – Produkty octanowe (stanowi ą ce ok. (tajemnica przedsi ę biorstwa) % ca ł kowitej sprzeda ż y Celanese, w szczególno ś ci w ł ókna acetylocelulozowe i w ł ókniny), - Ticona - Polimery Techniczne (stanowi ą ce ok. (tajemnica przedsi ę biorstwa) % ca ł kowitej sprzeda ż y Celanese, w szczególno ś ci wysokowydajne polimery oraz rozwi ą zania techniczne wykonywane na zamówienie klientów z sektora elektronicznego, telekomunikacyjnego, motoryzacyjnego i medycznego), - Produkty Wydajno ś ciowe Nutrinova (stanowi ą ce ok. (tajemnica przedsi ę biorstwa) % ca ł kowitej sprzeda ż y Celanese, w szczególno ś ci s ł odziki, sorbaty oraz zdrowotne dodatki do ż ywno ś ci), - Produkty Okso (produkowane w ramach spó ł ki Celanese/Degussa Oxo Joint Venture 2 , w szczególno ś ci aldehyd mas ł owy, butanol, 2-ethyloxexanol, ftalan dioktylu, octan butylu i kwas karboksylowy). Celanese AG nie posiada ż adnych spó ł ek zale ż nych w Polsce, jednak ż e cz ł onkowie grupy Celanese prowadz ą na rynku polskim sprzeda ż ró ż nych produktów chemicznych, za po ś rednictwem niezale ż nych dystrybutorów, jak równie ż w ramach funkcjonuj ą cego Oddzia ł u Ticona. W 2003 r. Celanese AG sprzeda ł a polskim klientom produkty chemiczne na kwot ę ok. (tajemnica przedsi ę biorstwa) euro, w tym: 2 Sprawa Nr DDI-1-411/75/896/02/KMB 4 - Chemikalia – (tajemnica przedsi ę biorstwa) mln euro, - P ł ynne i sproszkowane emulsje – (tajemnica przedsi ę biorstwa) mln euro, - Produkty octanowe – (tajemnica przedsi ę biorstwa) mln euro, - Polimery techniczne – (tajemnica przedsi ę biorstwa) mln euro, - Produkty wydajno ś ciowe (dodatki do ż ywno ś ci) – (tajemnica przedsi ę biorstwa) mln euro. Udzia ł Celanese AG w zakresie sprzedawanych na rynku polskim produktów w ż adnym przypadku nie przekroczy ł (tajemnica przedsi ę biorstwa) %. Najwi ę ksz ą sprzeda ż ww. przedsi ę biorca odnotowa ł w przypadku octanu winylu, osi ą gaj ą c ok. (tajemnica przedsi ę biorstwa) % udzia ł w krajowym rynku sprzeda ż y tego produktu i w przypadku w ł ókna octanowego, w zakresie którego osi ą gn ął ok. (tajemnica przedsi ę biorstwa) % udzia ł w rynku. Podkre ś li ć nale ż y, i ż ż aden z rynków produktowych, na których Celanese AG dzia ł a w Polsce, nie stanowi rynku zakupu dla którejkolwiek z polskich spó ł ek portfelowych grupy Blackstone. Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynek, na który koncentracja wywiera wp ł yw W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy antymonopolowej, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar ( rynek produktowy ) i terytorium ( rynek geograficzny ). Maj ą c na uwadze powy ż sz ą definicj ę oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334), organ antymonopolowy uzna ł , i ż : A) W przedmiotowej sprawie nie ma rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, bowiem ani grupa Blackstone, ani te ż BCP Crystal, kontrolowana przez Blackstone, nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynkach, na których dzia ł aj ą spó ł ki z grupy Celanese AG. B) Przej ę cie przez BCP Crystal kontroli nad Celanese AG nie wp ł ynie na ż aden rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym , bowiem uczestnicy transakcji nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynkach b ę d ą cych rynkami poprzedniego, b ą d ź nast ę pnego szczebla obrotu. 5 W przedmiotowej sprawie, rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, jest europejski rynek produktów Okso, obejmuj ą cych aldehyd mas ł owy, butanol, 2-ethylhexanol oraz octan butylu, w produkcji, których Celanese AG, poprzez sprawowanie wspó ł kontroli nad Joint Venture Celanese/Degussa, posiada udzia ł y na poziomie od (tajemnica przedsi ę biorstwa) % do (tajemnica przedsi ę biorstwa) %. W przypadku spó ł ek z grupy Blackstone, nie zidentyfikowano ż adnych rynków produktowych, na których spó ł ki z tej grupy dysponuj ą udzia ł em rynkowym przekraczaj ą cym próg 40 %. *** Przepis art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku, której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Analiza skutków niniejszej koncentracji nie wykaza ł a zagro ż e ń p ł yn ą cych z przej ę cia przez BCP Crystal kontroli nad Celanese AG. Organ antymonopolowy uznaj ą c za zasadne wyra ż enie zgody na dokonanie przedmiotowej koncentracji, wzi ął pod uwag ę w szczególno ś ci nast ę puj ą ce przes ł anki: 1) zamierzona transakcja nie doprowadzi do powstania, b ą d ź umocnienia si ę pozycji dominuj ą cej na rynku któregokolwiek z uczestników koncentracji, bowiem nie wyst ę puje ani horyzontalna, ani wertykalna styczno ść dzia ł alno ś ci tych przedsi ę biorców, 2) przej ę cie przez BPC Crystal kontroli nad Celanese AG, nie b ę dzie mia ł o zasadniczego wp ł ywu na pozycj ę Celanese AG na europejskim rynku produktów Okso. Po koncentracji wspomniana spó ł ka b ę dzie dzia ł a ł a w tym samym, co dotychczas otoczeniu rynkowym, konkuruj ą c w tym zakresie z takimi firmami, jak: BASF AG, Atofina i Perstrop Oxo. Wspomniane rynki pozostan ą konkurencyjne nie tylko z uwagi na obecno ść znacz ą cych konkurentów, lecz równie ż dlatego, ż e silnie skoncentrowani odbiorcy tych produktów dysponuj ą zdolno ś ci ą do kreowania poda ż y na rynkach w ł a ś ciwych obejmuj ą cych obszar Europy, na którym wyst ę puj ą znacz ą ce nadwy ż ki mocy produkcyjnych. Z tych wzgl ę dów, transakcja nie powinna doprowadzi ć do wykorzystywania efektu konglomeratu w dzia ł alno ś ci Celanese AG w dziedzinie produktów Okso. Reasumuj ą c, nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji stronie przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, za 6 po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwóch tygodni od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów p.o. ZAST Ę PCY DYREKTORA Departamentu Ochrony Konkurencji Marcin Kolasi ń ski Otrzymuj ą : Pani Agnieszka Stefanowicz-Bara ń ska Pani Anna Maria Pukszto SALANS D. Oleszczuk Kancelaria Prawnicza Sp. k. Ul. Emilii Plater 53 00-113 Warszawa Pe ł nomocnicy BCP Crystal Acquisition GmbH & Co. KG 7