RLU-35/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW Delegatura w Lublinie 20-079 Lublin, ul. Dolna 3-go Maja 5 Tel. (0-81) 532-35-31, 532-54-48, Fax (0-81) 532-08-26 E-mail: lublin@uokik.gov.pl Lublin, dnia 30 wrze ś nia 2005r. RLU – 421-07/05/PM D E C Y Z J A Nr RLU- 35/2005 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów ( Dz. U. z 2003 r. nr 86 poz. 804 ze zm.) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002 r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. nr 18 poz. 172 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek B. w B. - w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów: wyra ż a si ę zgod ę na dokonanie koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez ,,B” z siedzib ą w B. bezpo ś redniej kontroli nad spó ł k ą „A” z siedzib ą w B. Uzasadnienie W dniu 27 czerwca 2005r. wp ł yn ęł o do Delegatury Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Lublinie adresowane do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwanego dalej Prezesem Urz ę du lub organem antymonopolowym ) zg ł oszenie zamiaru koncentracji, okre ś lonej w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów (zwana dalej ustaw ą ) polegaj ą cej na przej ę ciu przez B.. w B. bezpo ś redniej kontroli nad spó ł k ą „A” z siedzib ą w B. W/w zg ł oszenie zosta ł o op ł acone stosownie do tre ś ci art. 77 ust. 1 w/w ustawy oraz przepisów rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 12 kwietnia 2001r. w sprawie wysoko ś ci op ł at od wniosków o wszcz ę cie post ę powania antymonopolowego oraz trybu ich uiszczania (Dz.U. Nr 34, poz. 404). Jak ustali ł Prezes Urz ę du, w niniejszej sprawie podmiotem zobowi ą zanym do zg ł oszenia zamiaru koncentracji jest B. Na podstawie informacji zawartych w zg ł oszeniu zamiaru koncentracji Prezes Urz ę du ustali ł , ż e łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia, tj. w roku 2004 , okre ś lony zgodnie z art. 15 ustawy oraz tre ś ci ą rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 23 maja 2001r. w sprawie obliczania obrotu przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji (Dz. U. nr 60 poz. 611) przekroczy ł równowarto ść 50 mln euro. W zwi ą zku z powy ż szym z uwagi na to, ż e: 2 - przej ę cie kontroli nad innym przedsi ę biorc ą jest jedn ą z form koncentracji, okre ś lon ą w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy , - niniejsze zg ł oszenie zamiaru koncentracji zosta ł o wniesione przez przedsi ę biorc ę do tego uprawnionego i zobowi ą zanego do tego na podstawie art. 94 ust. 2 pkt 2 ustawy, - spe ł niona zosta ł a niezb ę dna przes ł anka okre ś lona w art. 12 ust. 1 ustawy, a jednocze ś nie nie wyst ą pi ł y przes ł anki wymienione w art. 13 pkt 1 i pkt 3-6 ustawy, Prezes Urz ę du w dniu 27.06.2004r. wszcz ął post ę powanie antymonopolowe w przedmiotowej sprawie. Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów ustali ł co nast ę puje: I. Opis transakcji Planowana koncentracja ma by ć dokonana w trybie okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy w formie przej ę cia przez spó ł k ę B. bezpo ś redniej kontroli nad A. poprzez nabycie 100% udzia ł ów tej ż e przez B. W razie pozytywnej opinii Prezesa Urz ę du wobec powy ż szego zamiaru koncentracji planowane s ą : - Uchwa ł a Walnego Zgromadzenia Akcjonariuszy B. o podwy ż szeniu kapita ł u zak ł adowego Spó ł ki o [ tajemnica przedsi ę biorcy ] w drodze emisji 1.452 nowych akcji imiennych z wy łą czeniem prawa poboru dotychczasowych akcjonariuszy, w drodze subskrypcji prywatnej, - Wyemitowane akcje zostan ą zaoferowane udzia ł owcom A., zostan ą one pokryte wk ł adani niepieni ęż nymi w postaci udzia ł ów w A. lub gotówk ą . B. szacuje, ż e planowana koncentracja zako ń czy si ę do dnia 31.12.2005 r. Koncentracja nie jest zwi ą zana z nabyciem akcji dopuszczonych do publicznego obrotu. II. Przyczyny i cele gospodarcze transakcji Jak wynika z dokonanego zg ł oszenia zamiaru koncentracji, przyczyn ą i celem tej koncentracji jest zamiar utrzymania pozycji obu spó ł ek na rynku wobec rosn ą cej konkurencji, g ł ównie ze strony kapita ł u zagranicznego. Obejmuj ą c udzia ł y w A., B. spodziewa si ę korzy ś ci skali w planowaniu rozwi ą za ń logistycznych i zakupach towarowych oraz przychodów z tytu ł u udzia ł u w zyskach A. III Uczestnicy koncentracji 1. B. (dalej B. lub Zg ł aszaj ą cy ) Przedmiotem faktycznej dzia ł alno ś ci spó ł ki jest niewyspecjalizowana sprzeda ż hurtowa ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych – PKD 5139 Z . Spó ł ka zosta ł a zarejestrowana w Krajowym Rejestrze S ą dowym w dniu 2 lipca 2001r pod numerem 0000020518. Posiada równie ż numer identyfikacyjny Krajowego Rejestru Urz ę dowego Podmiotów Gospodarki Narodowej REGON – 050420016. W sk ł ad grupy kapita ł owej B. (w rozumieniu art. 4 pkt 14 ustawy ) jak wynika ze zg ł oszenia oprócz B. wchodz ą : 1.„T” S.A. w B. – ś wiadczy us ł ugi transportowe, prowadzi o ś rodek szkoleniowo – wypoczynkowy w Ploskach oraz wynajmuje nieruchomo ś ci do celów dzia ł alno ś ci gospodarczej. Prowadzi dzia ł alno ść na terenie województwa podlaskiego i warmi ń sko – mazurskiego. Spó ł ka nie dzia ł a na towarowym rynku w ł a ś ciwym dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. „B”. jest w ł a ś cicielem [ tajemnica przedsi ę biorcy ] akcji i 3 g ł osów na Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy. 2.„I” Sp. z o.o. w B. – zajmuje si ę doradztwem w zakresie dzia ł alno ś ci handlowej. Spó ł ka nie dzia ł a na towarowym rynku w ł a ś ciwym dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. „B” posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] udzia ł ów i g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników. 3.„E” Sp. z o.o. w B. – specjalizuje si ę w hurtowej sprzeda ż y nabia ł u na terenie województwa podlaskiego. Spó ł ka cz ęś ciowo dzia ł a na rynku w ł a ś ciwym dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. „B” S.A. posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] udzia ł ów i g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników. 4.„S” S.A. - zajmuje si ę sprzeda żą hurtow ą artyku ł ów spo ż ywczych i przemys ł owych. W ł a ś ciwym rynkiem dla „S” S.A. jest teren województw: ś l ą skiego, ma ł opolskiego, ł ódzkiego, opolskiego. „B” S.A. posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] akcji i g ł osów na Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy. 5.,,D” S.A. w P. - zajmuje si ę sprzeda żą hurtow ą artyku ł ów spo ż ywczych i przemys ł owych. W ł a ś ciwym rynkiem dla „D” S.A. jest teren województw: pomorskiego, kujawsko – pomorskiego, zachodnio – pomorskiego, mazowieckiego, wielkopolskiego, ś l ą skiego. „B” S.A. posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] akcji i g ł osów na Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy. 6.,,D” Sp. z o.o. w B - zajmuje si ę sprzeda żą hurtow ą artyku ł ów spo ż ywczych i przemys ł owych. W ł a ś ciwym rynkiem dla „D” Sp. z o.o. jest teren województw: podlaskiego, warmi ń sko – mazurskiego. „B” posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] udzia ł ów i g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników. 7.,,P” S.A. z siedzib ą w C - zajmuje si ę lobbingiem interesów wobec producentów oraz ś wiadczy us ł ugi informatyczne. Spó ł ka nie dzia ł a na rynkach w ł a ś ciwych dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. „B” posiada bezpo ś rednio [ tajemnica przedsi ę biorcy ] akcji i g ł osów na Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy za ś pozosta ł e akcje i g ł osy na Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy po ś rednio przez ,,D” S.A. oraz ,,S” S.A. 8.,,SW” sp. z o.o. z siedzib ą w B. - prowadzi detaliczn ą sprzeda ż artyku ł ów spo ż ywczych na terenie województwa podlaskiego i warmi ń sko – mazurskiego. Spó ł ka cz ęś ciowo dzia ł a na rynku w ł a ś ciwym dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. Spó ł ka ,,D” sp. z o.o., kontrolowana przez ,,B”, posiada udzia ł w kapitale zak ł adowym w wysoko ś ci [ tajemnica przedsi ę biorcy ]. 9.,,SP” sp. z o.o. z siedzib ą w B. - nie prowadzi dzia ł alno ś ci handlowej – zrzesza sklepy ogólnospo ż ywcze, organizuje ich dzia ł anie. Spó ł ka nie dzia ł a na rynku w ł a ś ciwym dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. Spó ł ka ,,D” sp. z o.o., kontrolowana przez ,,B”, posiada udzia ł w kapitale zak ł adowym w wysoko ś ci [ tajemnica przedsi ę biorcy ]. 10.R Sp. z o.o. w B. - lokalna sie ć sklepów ogólnospo ż ywczych. Spó ł ka cz ęś ciowo dzia ł a na towarowym i geograficznym rynku w ł a ś ciwym dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. Spó ł ka ,,D” S.A., kontrolowana przez ,,B”, posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] udzia ł ów i g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników. 11.M Sp. z o.o. w B. - lokalna sie ć sklepów ogólnospo ż ywczych. Spó ł ka cz ęś ciowo dzia ł a na towarowym i geograficznym rynku w ł a ś ciwym dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. Spó ł ka ,,D” S.A., kontrolowana przez ,,B”, posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] udzia ł ów i g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników. 12.BB Sp. z o.o. w R. - spó ł ka produkcyjna (kasza, fasola, bu ł ka tarta). Spó ł ka nie dzia ł a na towarowym rynku w ł a ś ciwym dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. Spó ł ka ,,D” S.A., kontrolowana przez ,,B”, posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] udzia ł ów i g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników. 13.M. Sp. z o.o. w N. - spó ł ka produkcyjna (konserwy). Spó ł ka nie dzia ł a na towarowym 4 rynku w ł a ś ciwym dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. Spó ł ka ,,D” S.A., kontrolowana przez ,,B”, posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] udzia ł ów i g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników. 14.,,E” sp. z o.o. w C. - prowadzi dzia ł alno ść w zakresie niewyspecjalizowanej sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych na terenie województwa ś l ą skiego. Spó ł ka ,,S” S.A., kontrolowana przez ,,B”, posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] udzia ł ów i g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników oraz dwóch z trzech cz ł onków Zarz ą du ,,E” sp. z o.o. jest tak ż e cz ł onkami Zarz ą du ,,S” S.A., tj. Pan Czes ł aw W. i Pan Les ł aw S. 15.,,L” sp. z o.o. w S. - zrzesza sklepy ogólnospo ż ywcze, organizuje ich dzia ł anie. Spó ł ka nie dzia ł a na rynku w ł a ś ciwym dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. Spó ł ka ,,S” S.A., kontrolowana przez ,,B”, posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] udzia ł ów i g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników. - ,,JS” sp. z o.o. w C. - prowadzi sklep ogólnospo ż ywczy. Spó ł ka cz ęś ciowo dzia ł a na rynku w ł a ś ciwym dla przedsi ę biorców dokonuj ą cych koncentracji. Spó ł ka ,,S” S.A., kontrolowana przez ,,B”, posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] udzia ł ów i g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników. 2. A. Przedmiotem faktycznej dzia ł alno ś ci spó ł ki jest sprzeda ż hurtowa cukru, czekolady i wyrobów cukierniczych – PKD 5138 Z. Spó ł ka zosta ł a zarejestrowana w Krajowym Rejestrze S ą dowym w dniu 18 kwietnia 2001r. pod numerem 0000008419. Posiada równie ż numer identyfikacyjny Krajowego Rejestru Urz ę dowego Podmiotów Gospodarki Narodowej REGON – 050616245 W sk ł ad grupy kapita ł owej A. (w rozumieniu art. 4 pkt 14 ustawy) wchodz ą : 1.,,A” S.A. w B. – prowadzi dzia ł alno ść w zakresie niewyspecjalizowanej sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych. Obaj cz ł onkowie Zarz ą du ,,A” sp. z o.o., tj. Pan Piotr G. i Pan Viktors K., s ą jednocze ś nie jedynymi cz ł onkami Zarz ą du ,,A” S.A. Ponadto ,,A” sp. z o.o. posiada [ tajemnica przedsi ę biorcy ] akcji i g ł osów na Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy tej spó ł ki. 2.,,A” sp. z o.o. w B. - prowadzi dzia ł alno ść w zakresie niewyspecjalizowanej sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych. Obaj cz ł onkowie Zarz ą du ,,Arsenal” sp. z o.o., tj. Pan Piotr G. i Pan Viktors K., s ą jednocze ś nie jedynymi cz ł onkami Zarz ą du ,,A” sp. z o.o. 3.,,B” sp. z o.o. w B. - spó ł ka od kilku lat nie prowadzi ż adnej dzia ł alno ś ci i w najbli ż szym czasie Zgromadzenie Wspólników tej spó ł ki zamierza podj ąć uchwa łę o jej likwidacji. Pan Piotr G., cz ł onek Zarz ą du ,,A” sp. z o.o., jest jedynym cz ł onkiem Zarz ą du ,,B” sp. z o.o. Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów zwa ż y ł , co nast ę puje: I. Rynki w ł a ś ciwe, na które transakcja wywiera wp ł yw 5 Zgodnie z art. 17 ustawy Prezes Urz ę du, w drodze decyzji wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Ocena oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych zarówno w aspekcie geograficznym jak i produktowym, na które koncentracja wywiera wp ł yw. Rynek w ł a ś ciwy w rozumieniu art. 4 pkt 8 ustawy to rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. Jak wynika z powy ż szej definicji rynek w ł a ś ciwy wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Ocena oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych zarówno w aspekcie produktowym jak i geograficznym, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W swoim zg ł oszeniu B jako w ł a ś ciwe rynki produktowe i geograficzne, na których dzia ł aj ą przedsi ę biorcy bezpo ś rednio uczestnicz ą cy w koncentracji wymieni ł nast ę puj ą ce rynki: 1. w odniesieniu do rynków produktowych: dla B wskazano rynek us ł ug: - sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych – 51.3 PKWiU - sprzeda ż y detalicznej w niewyspecjalizowanych sklepach – 52.1 PKWiU dla A wskazano rynek us ł ug: - sprzeda ż y hurtowej cukru, czekolady oraz wyrobów cukierniczych – 5138 Z PKWiU - sprzeda ż y detalicznej w niewyspecjalizowanych sklepach – 52.1 PKWiU Z analizy zgromadzonych w trakcie post ę powania materia ł ów wynika, ż e w asortymencie A. znajduje si ę szereg innych produktów ż ywno ś ciowych, a udzia ł sprzeda ż y wyrobów cukierniczych wynosi jedynie [ tajemnica przedsi ę biorcy ] ca ł o ś ci sprzeda ż y na rynku krajowym. W zwi ą zku z tym oraz z dost ę pno ś ci ą do danych statystycznych, Prezes Urz ę du stwierdzi ł , ż e rynek produktowy dla tej ż e spó ł ki nale ż y okre ś li ć jako: sprzeda ż hurtowa ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych. W zwi ą zku z powy ż szym w ł a ś ciwe rynki produktowe dla obu spó ł ek pokrywaj ą si ę , z tym, ż e g ł ównym rynkiem produktowym dla B. i A. jest rynek sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych. Obie spó ł ki w niewielkim stopniu prowadz ą równie ż handel detaliczny w zakresie sprzeda ż y ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych w swoich halach cash& carry, gdzie klienci indywidualni nie prowadz ą cy dzia ł alno ś ci gospodarczej (konsumenci) mog ą dokonywa ć zakupów, bowiem w halach sprzeda ż y w boksach, w których zainstalowane s ą komputery do wystawiania faktur VAT, zainstalowane s ą równie ż drukarki fiskalne i w zale ż no ś ci od ż yczenia kupuj ą cego wystawiana jest faktura lub rachunek b ą d ź paragon. Sprzeda ż detaliczna odbywa si ę w tych samych halach co sprzeda ż hurtowa. 2. w odniesieniu do rynków geograficznych 6 dla B. wskazano obszar województw: podlaskiego, warmi ń sko – mazurskiego i mazowieckiego a dla spó ł ki A. obszar ca ł ego kraju. Odno ś nie geograficznego uj ę cia w ł a ś ciwych rynków produktowych w niniejszej sprawie Zg ł aszaj ą cy wskaza ł rynek krajowy. Na tak wyznaczonych rynkach na podstawie danych (za rok 2004) zamieszczonych na stronach internetowych G ł ównego Urz ę du Statystycznego ( www.stat.gov.pl ) udzia ł y bezpo ś rednich uczestników koncentracji wynosz ą : B A Udzia ł w krajowym rynku sprzeda ż y detalicznej ż ywno ś ci, napojów bezalkoholowych, napojów alkoholowych i wyrobów tytoniowych [ tajemnica przedsi ę biorcy ] [ tajemnica przedsi ę biorcy ] Udzia ł w krajowym rynku sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów bezalkoholowych, napojów alkoholowych i wyrobów tytoniowych [ tajemnica przedsi ę biorcy ] [ tajemnica przedsi ę biorcy ] Zdaniem Prezesa Urz ę du, rynki w ł a ś ciwe, na których dzia ł aj ą bezpo ś redni uczestnicy koncentracji nale ż y okre ś li ć odmiennie. W toku post ę powania antymonopolowego, w oparciu o informacje przekazane przez Zg ł aszaj ą cego, jak równie ż na podstawie ogólnodost ę pnych ź róde ł , Prezes Urz ę du ustali ł , i ż rynkami w ł a ś ciwymi, na których dzia ł aj ą przedsi ę biorcy bezpo ś rednio uczestnicz ą cy w koncentracji s ą : Ad. 1 rynek sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych, który zosta ł wyznaczony przez Zg ł aszaj ą cego dotyczy obu uczestników łą czenia tj. B i A i jest to rynek wspólny dla uczestników tej koncentracji. Obie spó ł ki sprzedaj ą g ł ównie ż ywno ść , napoje i wyroby tytoniowe. Po przeanalizowaniu: materia ł u dostarczonego przez Zg ł aszaj ą cego oraz materia ł ów uzyskanych w trakcie post ę powania antymonopolowego, Prezes Urz ę du okre ś li ł rynek w ł a ś ciwy dla tej koncentracji jako: a) rynek sprzeda ż y detalicznej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych, b) rynek sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych, Ad. 2 regionalny rynek geograficzny obejmuj ą cy teren województw: podlaskiego, warmi ń sko – mazurskiego i mazowieckiego, który zosta ł wyznaczony przez Zg ł aszaj ą cego dotyczy B , natomiast dla spó ł ki A rynek zosta ł wyznaczony jako teren województwa podlaskiego. W ocenie Prezesa Urz ę du takie wyznaczenie regionalnych rynków geograficznych jest uzasadnione, dodatkowo jednak uzasadnione wydaje si ę równie ż uwzgl ę dnienie rynków lokalnych na których dzia ł aj ą obaj uczestnicy koncentracji tj. miast gdzie maj ą swoje hale (magazyny) prowadz ą ce sprzeda ż hurtow ą i detaliczn ą ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych. W przypadku B. usytuowane one s ą : w B., P. i S. (woj. podlaskie), O., B. (woj. warmi ń sko – mazurskie), S., O., P. i P. ( woj. mazowieckie). Natomiast w przypadku spó ł ki A. usytuowane s ą : w B. (2 magazyny). Uwzgl ę dniaj ą c powy ż sze Prezes Urz ę du wyznaczy ł w ł a ś ciwy rynek geograficzny jako: a) lokalny rynek sprzeda ż y detalicznej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych, b) regionalny rynek sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych. Ad. 1 a) rynek sprzeda ż y detalicznej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych, Okre ś laj ą c powy ż szy rynek, nale ż y wzi ąć pod uwag ę , ż e jest to rynek, na którym obydwaj uczestniczy maj ą stosunkowo ma ł y udzia ł ze wzgl ę du na specyfik ę prowadzonej dzia ł alno ś ci, tj. g ł ówny zakres ich dzia ł alno ś ci stanowi sprzeda ż hurtowa ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych. Jak wynika z materia ł ów Zg ł aszaj ą cego w 2004 r. sprzeda ż 7 detalicznej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych dla B stanowi ł a [ tajemnica przedsi ę biorcy ] ogólnej warto ś ci sprzeda ż y, a dla spó ł ki A ten sam wska ź nik wyniós ł – [ tajemnica przedsi ę biorcy ]. Ad.1b) rynek sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych. Okre ś laj ą c ten rynek, Prezes Urz ę du bra ł pod uwag ę zarówno klasyczny rynek handlu hurtowego jak równie ż rynek handlu typu cash&carry bowiem wydzielenie obu rodzajów handlu jest do ść trudne. B prowadzi we wszystkich swoich 18 magazynach sprzeda ż hurtow ą , sprzeda ż cash&carry prowadzi w 11 magazynach. Natomiast spó ł ka A, posiada 2 magazyny w B., gdzie prowadzi równie ż sprzeda ż cash&carry. Ad. 2 a) lokalny rynek sprzeda ż y detalicznej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych Okre ś laj ą c rynek w ł a ś ciwy w aspekcie geograficznym na którym dzia ł aj ą obaj uczestnicy tej koncentracji, nale ż y pami ę ta ć , ż e obok g ł ównej swojej dzia ł alno ś ci prowadz ą równie ż handel detaliczny ż ywno ś ci ą , napojami i wyrobami tytoniowymi skierowany bezpo ś rednio do konsumenta. Poniewa ż popyt na tego rodzaju handel jest z regu ł y lokalny i ogranicza si ę z regu ł y do jednej miejscowo ś ci, z dotychczasowego orzecznictwa Prezesa Urz ę du w tej sprawie, wynika ż e rynkiem w ł a ś ciwym terytorialnie w takich sprawach jest rynek danej miejscowo ś ci. Jak z tego wynika rynkiem w ł a ś ciwym geograficznie w aspekcie rynku sprzeda ż y detalicznej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych, na którym dzia ł aj ą obaj uczestnicy tej koncentracji s ą rynki miast, w których posiadaj ą swoje magazyny (hale) handlowe. Dla B. s ą to miasta: B., O., S., B., S., O., P. i P., natomiast dla Spó ł ki A.: B.. W zwi ą zku z powy ż szym, wspólnym dla B. i A. rynkiem w ł a ś ciwym w aspekcie geograficznym jest miasto B. Udzia ł Zg ł aszaj ą cego na wyznaczonym rynku ustalony na podstawie danych zawartych na stronie G ł ównego Urz ę du Statystycznego ( www.stat.gov.pl ) wynosi ok. [ tajemnica przedsi ę biorcy ] za ś udzia ł spó ł ki A jest znikomy i wynosi [ tajemnica przedsi ę biorcy ] Z w/w danych wynika, ż e udzia ł zg ł aszaj ą cego w tak okre ś lonym rynku na skutek koncentracji nie zmieni si ę . Ad. 2 b) regionalny rynek sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych Zdaniem Prezesa Urz ę du wyznaczaj ą c rynek geograficzny w aspekcie sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych nale ż y przyj ąć , ż e rynkiem w ł a ś ciwym w tym uj ę ciu jest rynek regionalny obejmuj ą cy obszar poszczególnego województwa. Potencjalni klienci rynku sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych ( z regu ł y jako przedsi ę biorcy posiadaj ą cy odpowiednie ś rodki transportu) s ą w stanie dokonywa ć zakupów nawet na terenie ca ł ego kraju, z regu ł y jednak ograniczaj ą si ę do jednego regionu (województwa). Maj ą c powy ż sze na uwadze, ustalono, ż e rynkiem w ł a ś ciwym geograficznie w aspekcie rynku hurtowej sprzeda ż y ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych jest rynek: dla B obszar województw podlaskiego, warmi ń sko – mazurskiego oraz mazowieckiego, a dla spó ł ki A obszar województwa podlaskiego. Szacunkowe dane na temat regionalnego rynku sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych zawiera poni ż sze tabela nr 1 , w której dane zosta ł y ustalone na podstawie materia ł ów uzyskanych od Wojewódzkiego Urz ę du Statystycznego w Bia ł ymstoku, od Zg ł aszaj ą cego oraz na podstawie ogólnodost ę pnych danych statystycznych. 8 Tabela nr 1 Sprzeda ż hurtowa w roku 2004 ( w tys. z ł ) BOS - Arsenal województwo Ogólna warto ść sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci i napojów w przedsi ę biorstwach handlowych 1) Warto ść sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych grupy kapita ł owej B. Warto ść sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych A Warto ść sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych grupy kapita ł owej B + A Procentowy udzia ł grupy kapita ł owej B w % (3:2) Procentowy udzia ł A w % (4:2) Procentowy udzia ł grupy kapita ł owej B. + A w % (5:2) 1 2 3 4 5 6 7 8 Podlaskie [ tajemnica przedsi ę biorcy ] [ tajemnica przedsi ę biorcy ] [ tajemnica przedsi ę biorcy ] [ tajemnica przedsi ę biorcy ] [ tajemnica przedsi ę biorcy ] [ tajemnica przedsi ę biorcy ] [ tajemnica przedsi ę biorcy ] 1) Dane dotycz ą przedsi ę biorców, w których liczba pracuj ą cych przekracza 9 osób Jak wynika z powy ż szej tabeli udzia ł zg ł aszaj ą cego w tak okre ś lonym rynku wynosi ok. [ tajemnica przedsi ę biorcy ] przed dokonaniem koncentracji, natomiast po dokonaniu koncentracji udzia ł ten wzro ś nie do ok. [ tajemnica przedsi ę biorcy ] Uwzgl ę dniaj ą c powy ż sze ustalenia Prezesa Urz ę du dotycz ą ce okre ś lenia rynków na którym dzia ł aj ą obie spó ł ki uczestnicz ą ce w powy ż szej koncentracji nale ż y wskaza ć nast ę puj ą ce rynki: Spó ł ka B dzia ł a na : - lokalnym rynku sprzeda ż y detalicznej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych w Bia ł ymstoku, Olsztynie, Siedlcach, Bartoszycach, Suwa ł kach, Ostro łę ce, Pruszkowie i P ł ocku, - regionalnym rynku sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych na obszarze województw: podlaskiego warmi ń sko – mazurskiego oraz mazowieckiego, poprzez swoje spó ł ki zale ż ne dzia ł a na: - lokalnym rynku us ł ug transportowych w województwach podlaskim i warmi ń sko – mazurskim - lokalnym rynku us ł ug turystycznych w województwach podlaskim i warmi ń sko – mazurskim - lokalnym rynku szkoleniowym i doradczym. Spó ł ka A. dzia ł a na: - lokalnym rynku sprzeda ż y detalicznej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych w Bia ł ymstoku. - regionalnym rynku sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych na obszarze województwa podlaskiego. Bior ą c pod uwag ę wielko ść krajowego rynku sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych podan ą przez B procentowy udzia ł w w/w rynku wyniós ł : dla B – [ tajemnica przedsi ę biorcy ] a dla spó ł ki A – [ tajemnica przedsi ę biorcy ] Oznacza to, ż e po dokonaniu zamierzonej koncentracji udzia ł B wzro ś nie do ok. [ tajemnica przedsi ę biorcy ] krajowego rynku sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych. Natomiast bior ą c pod uwag ę wielko ść regionalnego rynku sprzeda ż y hurtowej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych obejmuj ą cego woj. podlaskie, dla B. – ok. [ tajemnica przedsi ę biorcy ] a dla spó ł ki A ok. [ tajemnica przedsi ę biorcy ]. Oznacza to, ż e po dokonaniu zamierzonej koncentracji udzia ł B. wzro ś nie do ok. [ tajemnica przedsi ę biorcy ] w woj. podlaskim. Sytuacja 9 na lokalnym rynku sprzeda ż y detalicznej ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych obejmuj ą cego rynek miasta B., udzia ł zg ł aszaj ą cego nie zmieni si ę . Tym samym w rozumieniu pkt 7.2.1. rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz.U. Nr 37, poz. 334), brak jest w niniejszej sprawie rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. Równie ż jak wynika z ze zg ł oszenia zamiaru niniejszej koncentracji oraz zgromadzonych w toku post ę powania materia ł ów, brak jest w rozumieniu pkt 7.2.2. oraz pkt 10.1 w/w rozporz ą dzenia w niniejszej sprawie rynków, na które zamierzona koncentracja mo ż e wywrze ć wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym i konglomeratowym (potrzebny jest odpowiednio ponad 30% lub ponad 40% udzia ł w rynku). II. Ocena skutków koncentracji Stosownie do tre ś ci art. 17 ustawy, Prezes Urz ę du w drodze decyzji wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Oznacza to, ż e warunkiem koniecznym do wydania przez organ antymonopolowy zgody na dokonanie koncentracji jest wykazanie, ż e nie ograniczy ona w sposób istotny konkurencji, w szczególno ś ci poprzez uzyskanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Oceniaj ą c powy ż sz ą koncentracj ę mo ż na stwierdzi ć , ż e nie stwarza ona zagro ż e ń dla konkurencji i dzia ł aj ą cych na polskim rynku przedsi ę biorców. Przemawiaj ą za tym nast ę puj ą ce argumenty: 1) Zgodnie z definicj ą art. 4 pkt 9 ustawy, przez poj ę cie ,,pozycji dominuj ą cej” rozumie si ę pozycj ę przedsi ę biorcy, która umo ż liwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku w ł a ś ciwym poprzez stworzenie mu mo ż liwo ś ci dzia ł ania w znacznym zakresie niezale ż nie od konkurentów, kontrahentów oraz konsumentów, domniemywa si ę , ż e przedsi ę biorca ma pozycj ę dominuj ą c ą , , je ż eli jego udzia ł w rynku przekracza 40%. Jak wykaza ł o niniejsze post ę powanie rozpatrywany zamiar koncentracji nie doprowadzi do powstania lub umocnienia pozycji dominuj ą cej na w ł a ś ciwym rynku, któregokolwiek z jej uczestników. Łą czne udzia ł y przedsi ę biorców bior ą cych udzia ł w niniejszej koncentracji na wszystkich badanych rynkach w ł a ś ciwych nie przekraczaj ą 40%. W zwi ą zku z tym Prezes Urz ę du stwierdzi ł , ż e na skutek przedmiotowej koncentracji nie dojdzie do powstania lub umocnienia pozycji dominuj ą cej na badanych rynkach. 2) Zgoda na dokonanie koncentracji wymaga równie ż od organu antymonopolowego wykazania, ż e konkurencja na rynku nie zostanie w inny sposób istotnie ograniczona. Zdaniem Prezesa Urz ę du, pomimo, ż e w ł a ś ciwymi rynkami w tej sprawie s ą lokalne i regionalne rynki sprzeda ż y detalicznej i hurtowej sprzeda ż y ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych nie sposób nie odnie ść si ę do krajowego rynku hurtowego sprzeda ż y ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych. Jak wskazuje w zg ł oszeniu B udzia ł ten przed koncentracj ą wynosi ok.– [ tajemnica przedsi ę biorcy ] a po koncentracji wyniesie ok. [ tajemnica przedsi ę biorcy ]. W zwi ą zku z powy ż szym zdaniem organu antymonopolowego dokonanie zamierzonej koncentracji nie spowoduje istotnego ograniczenia konkurencji ani na krajowym rynku sprzeda ż y ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych , ani na odpowiednich lokalnych i regionalnych rynkach hurtowej i detalicznej sprzeda ż y ż ywno ś ci, napojów i wyrobów tytoniowych. 10 Wobec powy ż szego orzeczono, jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów – Delegatury w Lublinie. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Dyrektor Delegatury UOKiK w Lublinie Ewa Wiszniowska Otrzymuje: ,,B” a/a