RŁO-12/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA w Ł ODZI Aleja Pi ł sudskiego 8 90-051 Ł ód ź , P - 73 Tel. (0-42) 636-36-89, Fax (0-42) 636-07-12 E-mail: lodz@uokik.gov.pl L.dz. R Ł O- 421-6/04-AK- Ł ód ź , dnia 8 grudnia 2004 r. DECYZJA Nr R Ł O 12/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jednolity: Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002 r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów ( Dz. U. nr 18 poz. 172, ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Spectra Holding Spó ł ka z o.o. z siedzib ą w Warszawie, ul. Cicha 7, 00-353 Warszawa - w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wydaje si ę zgod ę na dokonanie koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu bezpo ś redniej kontroli przez Spectra Holding Spó ł ka z o.o. z siedzib ą w Warszawie ul. Cicha 7, 00-353 Warszawa nad Medana Pharma Terpol Group S.A. z siedzib ą w Sieradzu, ul. Warcka 3, 98- 200 Sieradz, poprzez nabycie 196.005 akcji przejmowanej spó ł ki. Uzasadnienie W dniu 8 pa ź dziernika 2004 r. Spectra Holding Spó ł ka z o.o. z siedzib ą w Warszawie, ul. Cicha 7, 00-353 Warszawa (zwana dalej Spectra) zg ł osi ł a Prezesowi Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (dalej zwany Prezes Urz ę du) zamiar nabycia 196.005 akcji Medana Pharma Terpol Group S.A. z siedzib ą w Sieradzu ul. Warcka 3, 98-200 Sieradz (zwana dalej Medana) na podstawie art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jednolity: Dz. U z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.) - zwana dalej ustawa o ochronie (...) . Zg ł oszenie zosta ł o op ł acone zgodnie z art. 77 ust. 1 ustawy o ochronie (...) oraz rozporz ą dzeniem Prezesa Rady Ministrów z dnia 12 kwietnia 2001 r. w sprawie wysoko ś ci op ł at od wniosków o wszcz ę cie post ę powania antymonopolowego oraz trybu ich uiszczania (Dz. U. Nr 34, poz. 404). Zamiar koncentracji podlega ł zg ł oszeniu Prezesowi Urz ę du. Łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekracza ł ustawowy próg równowarto ś ci 50 000 000 euro. Prezes Urz ę du stwierdzi ł , ż e brak by ł o przes ł anek wy łą czaj ą cych obowi ą zek zg ł oszenia. Obrót Medany w roku 2002 i 2003, okre ś lony zgodnie z art. 15 ustawy o ochronie (...) oraz przepisami rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 23 maja 2001 r. w sprawie obliczania obrotu przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji (Dz. U. z 2001 r. Nr 60 poz. 611) przekracza ł równowarto ść (tajemnica przedsi ę biorcy) euro. W zwi ą zku z tym, na podstawie art. 44 ust. 1 ustawy o ochronie (...), postanowieniem nr 1 z dnia 21 pa ź dziernika 2004 r. Prezes Urz ę du wszcz ął na wniosek Spectry post ę powanie antymonopolowe w sprawie koncentracji w zakresie obj ę tym ww. zg ł oszeniem z dnia 8 pa ź dziernika 2004 r. Decyzj ę o dokonaniu koncentracji podj ęł a Spectra na Nadzwyczajnym Zgromadzeniu Wspólników w dniu 30 czerwca 2004 r. Z za łą czonego do materia ł u dowodowego aktu notarialnego repretorium A nr 4559/2004 zawieraj ą cego protokó ł z tego posiedzenia i jednolity tekst umowy spó ł ki wynika ł o, ż e Spectra postanowi ł a podwy ż szy ć kapita ł zak ł adowy spó ł ki poprzez podniesienie warto ś ci istniej ą cych udzia ł ów oraz utworzenie nowych udzia ł ów. Nowo powsta ł e udzia ł y, wobec zrzeczenia si ę prawa pierwsze ń stwa do ich obj ę cia przez dotychczasowych wspólników, obejmie nowy wspólnik - Com Engineering Spó ł ka z o.o. z siedzib ą w Warszawie ( dalej Com Engineering). Com Engineering op ł aci te udzia ł y aportem w postaci prawa w ł asno ś ci akcji posiadanych przez t ę spó ł k ę w kapitale zak ł adowym Medany. Skutkiem tych decyzji by ł y odpowiednie zmiany Umowy Spó ł ki Spectra w § 3 pkt 1 i pkt 3, dotycz ą ce wysoko ś ci kapita ł u zak ł adowego Spectry i podzia ł u udzia ł ów pomi ę dzy wspólnikami (repretorium A nr 4785/2004 z dnia 7 lipca 2004 r.). Warto ść aportu Com Engineering stanowi ł a (tajemnica przedsi ę biorstwa) warto ś ci akcji w kapitale zak ł adowym Medany. W wyniku tej transakcji Spectra uzyska ł a mo ż liwo ść wywierania decyduj ą cego wp ł ywu na wszelkie istotne aspekty funkcjonowania Medany i po ś rednio przej ęł a tak ż e kontrol ę nad spó ł k ą J.B. Cosmetics Comindex Group Spó ł ka z o.o. z siedzib ą w Kamie ń czyku ul. Kukawska 8, 07-202 Wyszków (w skrócie ,,Comindex JBC”), której (tajemnica przedsi ę biorstwa)udzia ł ów nale ż a ł o do Medany. Wspólnicy Spectra powstrzymali si ę od decyzji o charakterze rozporz ą dzaj ą cym dotycz ą cych obejmowanych udzia ł ów, do czasu wydania przez Prezesa Urz ę du zgody na dokonanie koncentracji. Spectra jest spó ł k ą holdingow ą kontrolowan ą przez osob ę fizyczn ą Pana Jerzego Staraka (prawo w ł asno ś ci (tajemnica przedsi ę biorstwa) % akcji ) - przedsi ę biorc ę w rozumieniu art. 4 pkt 1c ustawy o ochronie (...). Spectra sprawuje bezpo ś redni ą kontrol ę mi ę dzy innymi nad nast ę puj ą cymi podmiotami: 1. Grup ą Kapita ł ow ą Zak ł adów Farmaceutycznych Polpharma S.A. z siedzib ą w Starogardzie Gda ń skim (prawo w ł asno ś ci (tajemnica przedsi ę biorstwa) % akcji), która kontroluje mi ę dzy innymi nast ę puj ą ce spó ł ki: 1.1. Zak ł ady Farmaceutyczne Polpharma S.A. z siedzib ą w Starogardzie Gda ń skim (tajemnica przedsi ę biorstwa), 1.2. Polpharma Biuro Handlowe Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie (tajemnica przedsi ę biorstwa), 1.3. Elektrociep ł ownia Starogard Sp. z o.o. z siedzib ą w Starogardzie Gda ń skim.(tajemnica przedsiebiorstwa). 2. Lubelskimi Zak ł adami Farmaceutycznymi Polfa S.A. z siedzib ą w Lublinie (prawo w ł asno ś ci (tajemnica przedsi ę biorstwa) % akcji). Medana jest kontrolowana po ś rednio przez osob ę fizyczn ą Pani ą Ann ę Wo ź niak Starak - przedsi ę biorc ę w rozumieniu art. 4 pkt 1c ustawy o ochronie (...), która posiada prawo w ł asno ś ci (tajemnica przedsi ę biorstwa) % udzia ł ów Com Engineering. Medana nale ż y do Grupy Kapita ł owej Medana Pharma Terpol Group S.A. z siedzib ą w Sieradzu ul. Warcka 3. Medana jest jednostk ą dominuj ą c ą w tej Grupie Kapita ł owej. Grupa Kapita ł owa jest 2 kontrolowana bezpo ś rednio przez Com Engineering (tajemnica przedsiebiorstwa). Do Grupy Kapita ł owej oprócz Medana nale ż y Comindex JBC, której (tajemnica przedsiebiorstwa) udzia ł ów posiada Medana. Ponadto Medana posiada (tajemnica przedsi ę biorstwa) % udzia ł ów Polpharma Biuro Handlowe Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie. Koncentracja mia ł a charakter horyzontalny. Wspólnym przedmiotem dzia ł ania obu łą cz ą cych si ę Grup Kapita ł owych by ł a produkcja i sprzeda ż leków i preparatów farmaceutycznych. Badanie wskaza ł o nast ę puj ą ce rynki wspólne w tej sprawie: - niesteroidowe leki przeciwzapalne (ATC3, M01A), - leki przeciwhistaminowe do stosowania ogólnego (ATC3, R06A),- przeciwinfekcyjne leki urologiczne (ATC3, G04A),- leki stosowane w chorobach obstrukcyjnych dróg oddechowych - metyloksantyny (ATC3, R03B), - preparaty jodu (ATC3, H03C), - leki przeciwrobaczne (ATC3, P01B). Łą cz ą ce si ę podmioty zaopatrywa ł y w ww. produkty odbiorców hurtowych i zak ł ady opieki zdrowotnej na terenie ca ł ego kraju. Scentralizowany system rejestracji, organizacji i finansowania ochrony zdrowia decydowa ł o jednorodnych warunkach konkurencji i homogeniczno ś ci rynku krajowego w tych grupach produktów sektora farmaceutycznego. Do ustalenia udzia ł u uczestników koncentracji w rynkach wspólnych przyj ę to, wykorzystuj ą c orzecznictwo Komisji Europejskiej, warto ść sprzeda ż y poszczególnych produktów. Ró ż norodno ść opakowa ń (butelki, pude ł ka, saszetki itp.), formy leków (tabletki, syropy, iniekcje, zawiesiny, czopki, itp) jak i wyst ę puj ą ce ró ż nice w dawkowaniu leków uniemo ż liwia obiektywne porównanie ilo ś ci sprzedanych leków. Łą czny udzia ł uczestników koncentracji w rynkach wspólnych w 2003 r. wynosi ł : - (tajemnica przedsi ę biorcy) w grupie leków niesteroidowych przeciwzapalnych, przeciwhistaminowych do stosowania ogólnego, przeciw-infekcyjnych urologicznych, stosowanych w chorobach obstrukcyjnych dróg oddechowych-metyloksantyny i (tajemnica przedsi ę biorstwa)w sprzeda ż y leku Pyrantel i jego substytutów w grupie leków przeciwrobacznych. Oznacza to, ż e uczestnicy koncentracji spotykali si ę na ka ż dym z rynków wspólnych z istotn ą konkurencj ą . Na rynku leku Pyrantel, na którym uczestnicy koncentracji po po łą czeniu b ę d ą mieli (tajemnica przedsi ę biorcy)udzia ł , istotnymi konkurentami byli producenci substytutów tego leku - Gedeon Richte Ltd. Oddzia ł w Warszawie, który posiada ł (tajemnica przedsi ę biorcy) udzia ł u w sprzeda ż y na tym rynku oraz GlaxoSmithKline Pharmaceuticals S.A., którego udzia ł w tym rynku wynosi ł w badanym okresie (tajemnica przedsi ę biorstwa) Produkowany przez uczestników koncentracji Pyrantel jest generykiem. Licencja na ten lek wygas ł a i nazwa jego nie jest zastrze ż ona. Surowce do produkcji Pyrantelu s ą ogólnie dost ę pne. Pyrantel mo ż e by ć produkowany przez ka ż de przedsi ę biorstwo farmaceutyczne, które zarejestrowa ł oby ten lek. Ustalenia te potwierdzi ł y zebrane przez Prezesa Urz ę du, opinie g ł ównych odbiorców uczestników koncentracji. Zebrany w sprawie materia ł dowodowy wskazuje, ż e w ocenianej koncentracji nie wyst ę puj ą rynki w ł a ś ciwe, na które oceniana koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym lub konglomeratowym. Deklarowanym celem zamierzonej koncentracji by ł a kontynuacja strategii Spectry budowania portfela firm z bran ż y farmaceutycznej. Spectra jako spó ł ka holdingowa inwestuje w akcje i udzia ł y na rynku farmaceutycznym i obecnie posiada ju ż dominuj ą ce pakiety akcji dwóch firm farmaceutycznych na rynku krajowym. Po dokonaniu zamierzonej koncentracji Spectra nie wyklucza zbycia nabytych akcji Medany. Medana ma wysok ą dynamik ę obrotów i poziom dochodów gwarantuj ą cy atrakcyjn ą stop ę zwrotu zainwestowanego kapita ł u. 3 Funkcjonowanie Medany w ramach szerszej grupy przedsi ę biorstw o uzupe ł niaj ą cym profilu produktów ma pozwoli ć na zwi ę kszenie efektywno ś ci wykorzystania zasobów i obni ż enie kosztów funkcjonowania. Przepis art. 17 wymienionej na wst ę pie ustawy o ochronie (...) stanowi, ż e Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Zgodnie z art. 4 pkt 9 ustawy o ochronie (...) za pozycj ę dominuj ą c ą uznaje si ę tak ą pozycj ę przedsi ę biorcy, która umo ż liwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku w ł a ś ciwym poprzez stworzenie mo ż liwo ś ci dzia ł ania w znacznym stopniu niezale ż nie od konkurentów, kontrahentów oraz konsumentów. Ustawodawca wprowadzi ł domniemanie, ż e przedsi ę biorca ma pozycj ę dominuj ą c ą , je ż eli jego udzia ł w rynku przekracza 40%. Grupa Kapita ł owa Spectra po po łą czeniu z Grup ą Kapita ł ow ą Medana na ż adnym krajowym rynku wspólnym nie uzyska pozycji dominuj ą cej. Poczynione ustalenia ś wiadcz ą o tym, ż e na ż adnym z rynków wspólnych koncentracja nie spowoduje istotnego ograniczenia konkurencji. Zebrany w sprawie materia ł dowodowy uzasadnia wydanie przez Prezesa Urz ę du zgody na dokonanie niniejszej koncentracji. Wobec powy ż szego orzeczono, jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie (...) w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Delegatura w Ł odzi. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Dyrektor Delegatury w Ł odzi Iwona Bielska Otrzymuje: Pe ł nomocnik Spectra Holding Spó ł ka z o.o. z siedzib ą w Warszawie Robert A. Koz ł owski Adres do korespondencji: Radzikowski, Szubielska i Wspólnicy sp.k. Warszawskie Centrum Finansowe, VIII p. ul. Emilii Plater 53 00-113 Warszawa 4 5