RKR-44/2007

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA UOKIK W KRAKOWIE RKR-423-1/07/BR- /07 Kraków, dn. 14 maja 2007 r. DECYZJA Nr RKR- 44 /2007 Na podstawie art. 131 ust. 2 ustawy z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. Nr 50, poz. 331) w zwi ą zku z art. 12 ust. 3 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (t.j. Dz. U. z 2005 r. Nr 244, poz. 2080 ze zm.) oraz stosownie do art. 33 ust. 6 ustawy z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002 r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. nr 18 poz. 172 ze zm. - dzia ł aj ą c z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów - umarza si ę post ę powanie antymonopolowe w sprawie koncentracji polegaj ą cej na nabyciu przez APIA Real Estate S.a.r.l. z siedzib ą w Luksemburgu udzia ł ów Atrium Residence Sp. z o.o. z siedzib ą w Krakowie, powoduj ą cym uzyskanie co najmniej 25% g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników tej Spó ł ki. UZASADNIENIE W dniu 15 marca 2007 r. APIA Real Estate S.a.r.l. dokona ł a zg ł oszenia w Centrali UOKiK zamiaru koncentracji polegaj ą cej na nabyciu przez APIA Real Estate S.a.r.l udzia ł ów Atrium Residence Sp. z o.o., powoduj ą cym uzyskanie co najmniej 25% g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników tej Spó ł ki. Zg ł oszenie zosta ł o uzupe ł nione w dniu 26 marca 2007 r. W dniu 27 marca 2007 r. zg ł oszenie wp ł yn ęł o do Delegatury UOKiK w Krakowie - przekazane zgodnie z w ł a ś ciwo ś ci ą miejscow ą okre ś lon ą § 4 ust. 1 rozporz ą dzenia w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur. W dniu 27 marca 2007 r. APIA Real Estate S.a.r.l. zosta ł a wezwana przez Delegatur ę do przed ł o ż enia warto ś ci obrotu pasywnego uczestnika przedmiotowej koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia, tj. w roku 2006 r. Uzupe ł nienie zg ł oszenia APIA Real Estate S.a.r.l. dokona ł a w dniu 20 kwietnia 2007 r. W toku post ę powania organ antymonopolowy ustali ł nast ę puj ą cy stan faktyczny: W dniu 15 marca 2007 r. APIA Real Estate S.a.r.l. dzia ł aj ą c zgodnie z art. 12 ust. 1 i art. 12 ust. 3 pkt 1 oraz stosownie do art. 94 ust. 2 pkt 4 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (t.j. Dz. U. z 2005 r. Nr 244, poz. 2080 ze zm.) – zwanej dalej 2 „ustaw ą o ochronie konkurencji i konsumentów z dnia 15 grudnia 2000 r.” - dokona ł a zg ł oszenia zamiaru koncentracji polegaj ą cej na nabyciu przez APIA Real Estate S.a.r.l udzia ł ów Atrium Residence Sp. z o.o., powoduj ą cym uzyskanie co najmniej 25% g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników tej Spó ł ki. Uzupe ł nienia zg ł oszenia zamiaru koncentracji zosta ł y dokonane w dniach 26 marca i 20 kwietnia 2007 r. Łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia, tj. 2006, okre ś lony zgodnie z art. 15 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów oraz tre ś ci ą rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 23 maja 2001 r. w sprawie obliczania obrotu przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji (Dz. U. nr 60 poz. 611) przekroczy ł próg równowarto ś ci 50 mln euro, o którym mowa w art. 12 ust. 1 tej ustawy. Łą czny obrót na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia , tj. 2006 przekracza ł równowarto ść 50 000 000 euro. W wyniku przedmiotowej transakcji APIA Real Estate S.a.r.l. ma uzyska ć 50% g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników Atrium Residence Sp. z o.o. Jak wynika z zapisów „Umowy spó ł ki z ograniczona odpowiedzialno ś ci ą ” - Atrium Residence Sp. z o.o., APIA Real Estate S.a.r.l. nie przejmie kontroli nad Spó ł k ą . Zgodnie z tre ś ci ą ww. umowy: - Madro Kraków Sp. z o.o. i APIA Real Estate S.a.r.l. b ę d ą posiada ć po dokonaniu transakcji po 50% g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników - § 8 umowy; - Uchwa ł y Wspólników zapadaj ą bezwzgl ę dn ą wi ę kszo ś ci ą g ł osów przy obecno ś ci wspólników reprezentuj ą cych co najmniej 51% kapita ł u zak ł adowego - § 19 ust. 1 umowy; - Zarz ą d sk ł ada si ę z 1 cz ł onka powo ł ywanego przez Rad ę Nadzorcz ą spo ś ród co najmniej 2 kandydatów wskazanych przez Madro Kraków Sp. z o.o. - § 21 ust. 2 umowy; - Do reprezentowania Spó ł ki uprawniony jest Prezes Zarz ą du samodzielnie - §22 ust. 1 umowy; - Rada Nadzorcza sk ł ada si ę z 5 cz ł onków. Trzech cz ł onków powo ł uje i odwo ł uje APIA Real Estate S.a.r.l., a dwóch powo ł uje i odwo ł uje Madro Kraków Sp. z o.o. - §24 ust. 1 i 2 umowy; - Madro Kraków Sp. z o.o. ma prawo z wa ż nych powodów odwo ł a ć cz ł onka Rady Nadzorczej powo ł anego przez Real Estate S.a.r.l. - §24 ust. 3 umowy. Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje: Zgodnie z art. 12 ust. 3 pkt 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów z dnia 15 grudnia 2000 r. obowi ą zek zg ł oszenia Prezesowi Urz ę du zamiaru koncentracji dotyczy ł 3 nabycia udzia ł ów innego przedsi ę biorcy, powoduj ą cego uzyskanie co najmniej 25% g ł osów na zgromadzeniu wspólników. Z dniem 21 kwietnia 2007 r. wesz ł a w ż ycie ustawa z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów- zwana dalej „ustaw ą o ochronie konkurencji i konsumentów z dnia 16 lutego 2007 r.” W art. 13 ust. 2 wymienione zosta ł y formy koncentracji, których zamiary podlegaj ą zg ł oszeniu Prezesowi UOKiK. S ą to: - po łą czenie dwóch lub wi ę cej samodzielnych przedsi ę biorców; - przej ę cie bezpo ś redniej lub po ś redniej kontroli nad jednym lub wi ę cej przedsi ę biorcami; - utworzenie przez przedsi ę biorców wspólnego przedsi ę biorcy; - nabycie przez przedsi ę biorc ę cz ęś ci mienia innego przedsi ę biorcy. Tak wi ę c przepisy ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów z dnia 16 lutego 2007 r. nie nak ł adaj ą na przedsi ę biorc ę obowi ą zku zg ł oszenia Prezesowi Urz ę du zamiaru koncentracji polegaj ą cego na nabyciu udzia ł ów powoduj ą cym uzyskanie co najmniej 25% g ł osów na zgromadzeniu wspólników. A zatem zamiar koncentracji polegaj ą cej na nabyciu przez APIA Real Estate S.a.r.l. udzia ł ów Atrium Residence Sp. z o.o., powoduj ą cym uzyskanie co najmniej 25% g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników tej Spó ł ki nie podlega zg ł oszeniu Prezesowi Urz ę du na podstawie przepisów ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów z dnia 16 lutego 2007 r. Stosownie do art. 131 ust. 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów z dnia 16 lutego 2007 r. post ę powania antymonopolowe w sprawach koncentracji, wszcz ę te na podstawie ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów, umarza si ę w przypadku, gdy zamiar koncentracji nie podlega obowi ą zkowi zg ł oszenia na podstawie przepisów ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów z dnia 16 lutego 2007 r. Maj ą c powy ż sze na uwadze organ antymonopolowy umorzy ł post ę powanie w sprawie koncentracji polegaj ą cej na nabyciu przez APIA Real Estate S.a.r.l. udzia ł ów Atrium Residence Sp. z o.o., powoduj ą cym uzyskanie co najmniej 25% g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników tej Spó ł ki. Stosownie do tre ś ci art. 81 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów z dnia 16 lutego 2007 r., w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów – Delegatury UOKiK w Krakowie 31 - 011 Kraków, Plac Szczepa ń ski 5. z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Zast ę pca Dyrektora Delegatury Leszek Piekarz 4 Otrzymuj ą : 1. APIA Real Estate S.a.r.l. 121, Avenue de la Faïencerie L-1511 Luksemburg reprezentowana przez radców prawnych : A. Lengiewicz, M. Wro ń sk ą Lengiewicz Wro ń ska Berezowska i Wspólnicy Kancelaria Prawnicza s.c. ul. Krakowskie Przedmie ś cie 4/6 00-333 Warszawa 2.RKR a/a