RGD-29/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW D ELEGATURA UOK I K W GDA Ń SKU 80-824 G DA Ń SK , UL . P ODWALE P RZEDMIEJSKIE 30 T EL ./ FAX (058) 346-29-32, 346-29-33, 301-51-75 E- MAIL : GDANSK @ UOKIK . GOV . PL RGD.421-6/05/MLM Gda ń sk, dnia 1 czerwca 2005r. DECYZJA NR RGD.29/2004 Na postawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz.U. z 2003r. Nr 86, poz. 804 ze zmianami) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę - du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz.U. Nr 18 poz. 172 ze zmianami), po przepro- wadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Spó ł ki CTL w W - w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów - wyra ż a si ę zgod ę na doko- nanie koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez wnioskodawc ę kontroli nad KARGO Spó ł - ka z o.o. w P, poprzez nabycie przez wnioskodawc ę udzia ł ów Spó ł ki nabywanej, w ilo ś ci skutkuj ą cej uzyskaniem ….% g ł osów, w organach KARGO. UZASADNIENIE W dniu 17 marca 2005r., do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumen- tów, wp ł yn ęł o zg ł oszenie koncentracji, polegaj ą cej na zamiarze przej ę cia przez Spó ł k ę CTL w W (CTL), w trybie art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy antymonopolowej, kontroli nad Spó ł k ą z o.o. KARGO w P (KARGO). Post ę powanie w przedmiotowej sprawie zosta ł o wszcz ę te z dat ą wp ł ywu wnio- sku, po uzyskaniu upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów do rozpatrzenia sprawy przez Delegatur ę Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Gda ń sku. W przypadku zg ł oszonej koncentracji zosta ł y spe ł nione wszystkie wymogi for- malno-prawne obowi ą zku jej notyfikacji. Wyniki analizy danych i informacji zawartych w formularzu zg ł oszeniowym wskaza ł y, i ż przedmiotowa operacja podlega zg ł oszeniu Preze- sowi Urz ę du bowiem; 9 łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, w roku obro- towym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia, przekracza równowarto ść 50.000.000 euro, 9 obrót przedsi ę biorcy nabywanego, uwzgl ę dniaj ą c wytyczne art. 15 ustawy antymonopolowej, w dwóch ostatnich latach, poprzedzaj ą cych zg ł oszenie, przekroczy ł warto ść progow ą okre ś lon ą w art. 13 pkt 1 ustawy o ochro- nie[...]. Przedmiotem koncentracji jest przej ę cie kontroli nad Spó ł k ą KARGO poprzez nabycie przez CTL udzia ł ów tej Spó ł ki, w ilo ś ci zapewniaj ą cej nabywcy łą cznie …. % g ł o- sów w organach przedsi ę biorcy nabywanego. W wyniku inwestycji Spó ł ka CTL nab ę dzie od Spó ł ki ZC S.A., dotychczasowego udzia ł owca Spó ł ki KARBO, …. udzia ł ów (…..%), uprawniaj ą cych do ….% g ł osów na Zgro- madzeniu Wspólników KARGO. Celem koncentracji wskazanym we wniosku zg ł oszeniowym jest „…. Uczestnicy koncentracji przewiduj ą równie ż , ż e globalnym kontekstem zamie- rzonej koncentracji „….”. I. R YNEK W Ł A Ś CIWY KARGO Spó ł ka KARGO jest w ca ł o ś ci kontrolowana przez Spó ł k ę ZC w P, tworz ą c ą grup ę kapita ł ow ą . W jej sk ł ad wchodz ą przedsi ę biorcy, zorganizowani w formie spó ł ek z ograniczon ą odpowiedzialno ś ci ą , w których ZC posiadaj ą nast ę puj ą cy procent udzia ł ów :…. Podstawowym przedmiotem dzia ł ania przedsi ę biorcy nabywanego jest wykony- wanie us ł ug kolejowych, us ł ug bocznicowych polegaj ą cych na: podstawianiu do za- lub roz ł adunku wagonów na rzecz ZC. Terytorialnie rynek w ł a ś ciwy KARGO jest okre ś lonym granicami Zak ł adu macierzystego (rynek wewn ą trzzak ł adowy). Spó ł ka KARGO zajmuje si ę g ł ównie prze ł adunkami i roz ł adunkami towarów, bez mo ż liwo ś ci ś wiadczenia us ł ug spedy- cyjnych i przewozowych poza granice ZC. Ograniczenia te wynikaj ą z braku licencji, wy- maganych dla prowadzenia tego rodzaju dzia ł alno ś ci. Udzia ł Spó ł ki KARGO w zakresie wy- konywanych us ł ug bocznicowych na tak okre ś lonym rynku lokalnym (obszar ZC) wynosi ….%. W ocenie wnioskodawcy, po dokonaniu koncentracji nie nast ą pi ą ż adne zmiany w zakresie udzia ł u Spó ł ki KARGO, bowiem w dalszym ci ą gu b ę dzie ona wy łą cznym opera- torem w ramach obs ł ugi ZC, poprzez ś wiadczenie us ł ug prze ł adunkowych i za ł adunkowych towarów na terenie bocznicy. Pozosta ł e Spó ł ki wchodz ą ce w sk ł ad grupy kapita ł owej ZC nie ś wiadcz ą us ł ug przedmiotowo to ż samych, b ą d ź zbli ż onych z zakresem dzia ł ania przedsi ę biorcy nabywane- go. II. R YNEK W Ł A Ś CIWY S PÓ Ł KI CTL . Spó ł ka CTL jest spó ł k ą akcyjn ą , w której ca ł o ść kapita ł u zak ł adowego obj ął i posiada J P (osoba fizyczna). Aktywny uczestnik koncentracji tworzy w ł asn ą grup ę kapita ł ow ą , w sk ł ad której wchodzi … przedsi ę biorców, bezpo ś rednio kontrolowanych przez CTL. Procentowe udzia ł y CTL w kapita ł ach tych spó ł ek przedstawiaj ą si ę nast ę puj ą co:… Kluczow ą rol ę w grupie CTL odgrywa CTL S.A., która - poprzez wi ę kszo ś ciowy pakiet udzia ł ów (% g ł osów w organach tych spó ł ek) w kapitale zak ł adowym spó ł ek nale- żą cych do grupy CTL - sprawuj ą c kontrol ę nad spó ł kami nale żą cymi do grupy w ramach 2 wykonywania praw wspólnika, wp ł ywa równie ż na kszta ł t w ł adz spó ł ek i sposób ich repre- zentacji. Przedmiotem dzia ł ania Spó ł ki CTL Logistics jest ś wiadczenie us ł ug spedycyjnych oraz us ł ug kolejowych przewozów towarowych. Obszarem dzia ł ania CTL jest terytorium ca ł ego kraju. Rynkiem w ł a ś ciwym dla CTL jest krajowy rynek us ł ug spedycyjnych i kolejowych przewozów towarowych. Us ł ugi kolejowych przewozów towarowych po liniach …, oprócz CTL, ś wiadczy równie ż Spó ł ka CTL R. Udzia ł Spó ł ki w zakresie wykonywanych us ł ug prze- wozowych wynosi, łą cznie z udzia ł em Spó ł ki CTL R, ok. ….%. Natomiast wielko ść udzia ł u Spó ł ki CTL na krajowym rynku kolejowym us ł ug spedycyjnych wynosi ok. …%. CTL R nie wykonuje us ł ug spedycyjnych. Na rzecz ZC Spó ł ka CTL ś wiadczy us ł ugi spedycyjne od 1996r., natomiast CTL R us ł ugi przewozowe od pocz ą tku 2005r. III. R YNEK W Ł A Ś CIWY KONCENTRACJI . Zgodnie z wytycznymi zawartymi w za łą czniku do rozporz ą dzenia Rady Mini- strów z dnia 3 kwietnia 2002r. w sprawie zg ł oszenie zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz.U. Nr 37, poz. 334) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym jest „ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncen- tracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę k- szej ni ż 20%”. Jednocze ś nie rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł a- dzie wertykalnym jest „ka ż dy rynek produktowy, je ż eli równocze ś nie: 9 dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentra- cji, 9 jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę p- ny szczebel obrotu), na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę - biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, 9 indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktu- alnie istnieje powi ą zanie typu dostawca-odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę bior- cami”. W przypadku przedmiotowej koncentracji brak jest wspólnego rynku, na który koncentracja wywar ł aby wp ł yw, tak w uk ł adzie wertykalnymi, jak i horyzontalnym. Zarówno aktywny jak i pasywny uczestnik koncentracji, a tak ż e inni przedsi ę bior- cy nale żą cy do grup kapita ł owych CTL lub ZC, dzia ł aj ą na odr ę bnych rynkach produkto- wych i/lub geograficznych. Spó ł ka KARGO nie ś wiadczy us ł ug spedycyjnych. Nie wykonuje równie ż us ł ug przewozowych po liniach …., co – jak wcze ś niej wskazano – wynika z braku licencji na prowadzenie tego rodzaju dzia ł alno ś ci. Z kolei us ł ugi ś wiadczone przez KARGO na terenie i na rzecz ZC, a polegaj ą ce na podstawianiu do za- lub roz ł adunku wagonów, nie s ą oferowane przez CTL . Z danych b ę - d ą cych w posiadaniu organu antymonopolowego, uzyskanych w trakcie post ę powania zwi ą zanego z przej ę ciem przez grup ę CTL kontroli nad Spó ł k ą PZT w G wynika, ż e Spó ł ka ta ś wiadczy us ł ugi produktowo zbli ż one do us ł ug b ę d ą cych przedmiotem dzia ł ania KARGO, jednak wykonywane s ą one na odr ę bnym, rozdzielnym terytorialnie rynku geograficznym, ograniczonym do obszaru ZMPG w G. Okoliczno ść ta wskazuje na brak podstaw do uzna- 3 nia, aby obaj przedsi ę biorcy tj.: KARGO i PZT byli uczestnikami tego samego rynku w ł a- ś ciwego. Ponadto udzia ł grupy CTL w zakresie us ł ug przewozowych i spedycyjnych, wyko- nywanych w ramach obs ł ugi ZC, kszta ł tuj ą cy si ę na poziomie ….% (…), nie wskazuje, aby mo ż na by ł o wyznaczy ć rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykal- nym. W sprawie zidentyfikowano jednak rynek, na który koncentracja mo ż e wywiera ć wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, przez który rozumie si ę „ka ż dy rynek produktowy, na którym mi ę dzy przedsi ę biorcami nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40% udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. Rynkiem, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym jest rynek prze ł adunków towarów, wykonywanych z wagonów szeroko- do normalnotoro- wych i odwrotnie. Us ł ugi te ś wiadczone s ą przez jedn ą ze spó ł ek z grupy CTL tj.: CTL P w G, na przej ś ciu kolejowym w B (na granicy …). Udzia ł CTL P na tak okre ś lonym rynku wy- nosi …%. Na terenie kraju wszystkie towary przewo ż one do i z miejsca prze ł adunku przez jednego przewo ź nika, Spó ł k ę … b ę d ą c ą najwi ę kszym kolejowym przewo ź nikiem w Polsce, która jednak nie wykonuje us ł ug prze ł adunkowych. W ocenie organu antymonopolowego istnienie rynku w ł a ś ciwego, na który kon- centracja mo ż e wywiera ć wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, nie b ę dzie jednak mia ł o ż adnych nast ę pstw dla konkurencji, tak na rynku us ł ug prze ł adunków towarów, wykony- wanych na przej ś ciu kolejowym …, jak te ż na rynkach w ł a ś ciwych bezpo ś rednich uczestni- ków koncentracji. V. OCENA KONCENTRACJI . Spó ł ka KARGO jest u ż ytkownikiem bocznicy kolejowej, znajduj ą cej si ę na ob- szarze ZC. Na podstawie umowy dzier ż awy, zawartej miedzy KARGO (dzier ż awca) a ZC (wydzier ż awiaj ą cy), KARGO posiada wy łą czne prawo do korzystania z przedmiotu dzier ż a- wy (bocznica kolejowa). Umowa zawarta jest na czas nieokre ś lony. Zgodnie z przepisami art. 17-19 ustawy z dnia 28 marca 2003r. o transporcie kolejowym (Dz.U. z 2003r. Nr 86, poz. 789 zm.) u ż ytkownik bocznicy kolejowej jest obo- wi ą zany spe ł ni ć warunki techniczne i organizacyjne zapewniaj ą ce: 9 bezpieczne prowadzenie ruchu kolejowego, 9 bezpieczn ą eksploatacj ę pojazdów kolejowych, 9 ochron ę przeciwpo ż arow ą i ochron ę ś rodowiska. Jednocze ś nie u ż ytkownik bocznicy kolejowej, na podstawie przepisów ustawy o transporcie kolejowym, obowi ą zany jest do uzyskania ś wiadectwa bezpiecze ń stwa boczni- cy, które uprawnia do u ż ytkowania bocznicy i wydawane jest, gdy u ż ytkownik przedstawi: 9 ś wiadectwo dopuszczenia do eksploatacji typu budowli i urz ą dze ń prze- znaczonych do prowadzenia ruchu kolejowego, 9 wykaz przepisów wewn ę trznych, okre ś laj ą cych warunki techniczne oraz zasady i wymagania organizacyjne zwi ą zane z utrzymaniem i eksploata- cj ą pojazdów kolejowych, 9 ś wiadectwo dopuszczenia do eksploatacji sprawno ś ci technicznej eksplo- atowanych pojazdów kolejowych, 9 o ś wiadczenie potwierdzaj ą ce, ż e na stanowiskach bezpo ś rednio zwi ą za- nych z prowadzeniem i bezpiecze ń stwem ruchu kolejowego zatrudnia 4 pracowników spe ł niaj ą cych warunki okre ś lone w przepisach wydanych na podstawie art. 22 ust. 2 ustawy o transporcie kolejowym, 9 regulamin pracy bocznicy kolejowej, uzgodniony z zarz ą dc ą infrastruktu- ry kolejowej, z któr ą bocznica kolejowa jest po łą czona. Zarówno przepisy ustawy o transporcie kolejowym, jak i postanowienia umowy dzier ż awy bocznicy wy łą czaj ą mo ż liwo ść jej u ż ytkowania przez wi ę cej ni ż jednego u ż yt- kownika, co zwi ą zane jest przed wszystkim z prawem do dysponowania infrastruktury ko- lejowej bocznicy oraz z odpowiedzialno ś ci ą u ż ytkownika za bezpiecze ń stwo na terenie bocznicy. Oceniaj ą c przedmiotow ą koncentracj ę , organ antymonopolowy – maj ą c m.in. na uwadze ustalenia, ż e bezpo ś redni uczestnicy koncentracji dzia ł aj ą na odr ę bnych ryn- kach w ł a ś ciwych – uzna ł , ż e w wyniku koncentracji nie powstanie, ani nie umocni si ę po- zycja dominuj ą ca na ż adnym z rynków w ł a ś ciwych. Nie spowoduje ona równie ż ż adnych zmian w zakresie dotychczasowego udzia ł u rynkowego uczestników koncentracji. Brak jest tak ż e podstaw do przyj ę cia za ł o ż enia, ż e w jej efekcie, na rynkach na których dzia ł aj ą do- tychczas KARGO i CTL, zajd ą jakiekolwiek zmiany ograniczaj ą ce w sposób istotny dotych- czasow ą konkurencj ę , czy swobod ę gospodarcz ą przedsi ę biorców, b ę d ą cych aktualnymi lub potencjalnymi konkurentami uczestników koncentracji. Ograniczenia wynikaj ą ce ze wskazanych wy ż ej, uregulowa ń ustawowych, nor- muj ą cych zagadnienia transportu kolejowego, powoduj ą , ż e nie jest mo ż liwe – w aktual- nym stanie prawnym - zaistnienie hipotetycznej sytuacji, aby u ż ytkownikami bocznicy by ł o kilku przedsi ę biorców. St ą d zmiana w ł a ś ciciela u ż ytkownika bocznicy, czy samego u ż yt- kownika, tak obecnie jak i w przysz ł o ś ci, nie spowoduje zmian w strukturze tego rynku. Maj ą c na uwadze wskazane wy ż ej okoliczno ś ci, przyj ąć nale ż y, ż e przedmioto- wa koncentracja pozostaje bez wp ł ywu zarówno na struktur ę , jak i stan konkurencji na rynku us ł ug bocznicowych wykonywanych przez Spó ł k ę KARGO na terenie ZC. Nie ograni- czy ona równie ż konkurencji mi ę dzy przewo ź nikami kolejowymi. Rozpatruj ą c te kwesti ę za zasadn ą uznano argumentacj ę wnioskodawcy, ż e „…..”. Jakichkolwiek ogranicze ń w do- st ę pie do stacji kra ń cowej i realizowania z tego punktu przewozów w kraju nie przewiduje te ż projekt umowy zbycia udzia ł ów, opracowanego przez ZC. Co do zasady mo ż na przyj ąć za uprawnione stanowisko reprezentowane w z ł o- ż onym wniosku „i ż koncentracja …. Zdaniem zg ł aszaj ą cego „… Jednocze ś nie wed ł ug wnio- skodawcy „…”. Bior ą c pod uwag ę dokonane ustalenia, uzna ć nale ż y, i ż w okoliczno ś ciach fak- tycznych sprawy przes ł anki uzasadniaj ą ce wydanie decyzji, o której mowa w art. 17 usta- wy antymonopolowej zosta ł y spe ł nione. W wyniku koncentracji konkurencja na rynku nie zostanie bowiem ograniczona, a przej ę cie przez wnioskodawc ę kontroli nad KARGO Spó ł - ka z o.o. w P, poprzez nabycie jej udzia ł ów, w ilo ś ci skutkuj ą cej uzyskaniem …..% g ł osów w organach KARGO, nie stoi w sprzeczno ś ci z celami ustawy o ochronie konkurencji i kon- sumentów. Maj ą c powy ż sze na wzgl ę dzie orzeczono jak w sentencji. 5 Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie kon- kurencji i konsumentów (Dz.U. z 2003r. Nr 86, poz. 804 ze zmianami) w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Delegatury Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsu- mentów w Gda ń sku. z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Roman Jarz ą bek Dyrektor Delegatury w Gda ń sku 6