RWA-14/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW w Warszawie RWA-42-10/05/MP Warszawa, dn. 31 maja 2005 r. DECYZJA nr RWA – 14/2005 Na podstawie art. 17 w zw. z art. 12 ust. 1 i 3 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn. Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002 r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. Nr 18, poz. 172 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Prokom Software Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie - w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, wyra ż a si ę zgod ę na dokonanie koncentracji, okre ś lonej w art. 12 ust. 3 pkt 1 ww. ustawy, polegaj ą cej na obj ę ciu przez Prokom Software Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą Warszawie 41% akcji ABG Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie, co przy obecnym posiadaniu 2% akcji tej spó ł ki, spowoduje uzyskanie przez Prokom Software Spó ł ka Akcyjna 43% g ł osów na walnym zgromadzeniu ABG Spó ł ka Akcyjna. UZASADNIENIE W dniu 22 lutego 2005 r. do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji, okre ś lonej w art. 12 ust. 3 pkt 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, polegaj ą cej na obj ę ciu przez Prokom Software Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie (dalej: Prokom Software S.A.) 41% akcji ABG Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie (dalej: ABG S.A.), co przy obecnym posiadaniu 2% akcji tej spó ł ki, spowoduje uzyskanie przez Prokom Software S.A. 43% g ł osów na walnym zgromadzeniu ABG S.A. Poniewa ż stosownie do uregulowa ń zawartych w art. 12 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów zg ł oszeniu do Prezesa Urz ę du podlega „zamiar dokonania koncentracji” , ze wzgl ę du na subiektywny charakter tego poj ę cia, za chwil ę t ę przyjmuje si ę w doktrynie, czynno ść mog ą c ą zosta ć uznan ą za obiektywn ą jego manifestacj ę . W przedmiotowym przypadku czynno ś ci ą , z któr ą ustawa wi ąż e obowi ą zek dokonania zg ł oszenia jest zawarta w dniu 14 grudnia 2004 r. pomi ę dzy Prokom Software S.A. oraz NET Technology Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie (dalej: NET Technology S.A.) „Umowa sprzeda ż y warunkowej”. Na podstawie informacji zawartych w zg ł oszeniu zamiaru koncentracji Prezes Urz ę du ustali ł , i ż łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia – tj. w roku 2004 – okre ś lony zgodnie z art. 15 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, a tak ż e stosownie do tre ś ci rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 23 maja 2001 r. w sprawie obliczania obrotu przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji (Dz. U. Nr 60, poz. 611), wyniós ł [ tajemnica przedsi ę biorstwa ]. Oznacza to, i ż wskazany w art. 12 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów próg powoduj ą cy powstanie obowi ą zku zg ł oszenia zamiaru koncentracji wynosz ą cy równowarto ść 50.000.000 euro, zosta ł w przedmiotowej sprawie przekroczony. W zwi ą zku z powy ż szym, a tak ż e z uwagi na to, ż e: a) obj ę cie przez Prokom Software S.A. 41% akcji ABG S.A. powoduj ą ce, przy uwzgl ę dnieniu obecnego stanu posiadania 2% akcji tej spó ł ki, uzyskanie przez Prokom Software S.A. 43% g ł osów na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy ABG S.A. stanowi, w ś wietle przepisów ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, zamiar dokonania koncentracji o jakiej mowa w art. 12 ust. 3 pkt 1 ustawy; b) niniejsze zg ł oszenie zamiaru koncentracji zosta ł o dokonane przez podmiot do tego uprawniony i jednocze ś nie zobowi ą zany na podstawie art. 94 ust. 2 pkt 4 ww. ustawy; c) nie wyst ą pi ł y przes ł anki egzoneracyjne wymienione w art. 13 pkt 1 i pkt 3 – 6 ww. ustawy, Prezes Urz ę du wszcz ął na podstawie art. 44 ust. 1 w zwi ą zku z art. 12 ust. 3 pkt 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, post ę powanie antymonopolowe w przedmiotowej sprawie, o czym, zgodnie z art. 61 § 4 k.p.a., powiadomi ł Zg ł aszaj ą cego pismem z dnia 11 marca 2005 r. W toku post ę powania antymonopolowego, w uzupe ł nieniu zg ł oszenia zamiaru koncentracji, pismami z dnia: 4 kwietnia 2005 r., 10 maja 2005 r., 17 maja 2005 r., 18 maja 2005 r., 24 maja 2005 r. oraz 25 maja 2005 r. Zg ł aszaj ą cy przekaza ł Prezesowi UOKiK informacje i dokumenty wymagane do wydania niniejszej decyzji. Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów ustali ł , co nast ę puje: I. Opis transakcji: Zg ł oszona koncentracja, ma zosta ć dokonana w trybie okre ś lonym w art. 12 ust. 3 pkt 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów. Przedmiotem zg ł oszenia jest zamierzone obj ę cie przez spó ł k ę Prokom Software S.A. 41% akcji spó ł ki ABG S.A. Akcje te Prokom Software S.A. nab ę dzie od spó ł ki NET Technology S.A., stosownie do postanowie ń „Umowy sprzeda ż y warunkowej” z dnia 14 grudnia 2004 r. Akcje spó ł ki ABG S.A. stanowi ą 41% g ł osów na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy tej spó ł ki i 41% jej kapita ł u zak ł adowego. Maj ą c na wzgl ę dzie, i ż obecnie Prokom Software S.A. posiada 2% akcji spó ł ki ABG S.A, planowana koncentracja spowoduje uzyskanie przez Prokom Software S.A. 43% g ł osów na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy ABG S.A. Akcje b ę d ą ce przedmiotem zamierzonego nabycia nie s ą akcjami dopuszczonymi do publicznego obrotu. 2 II. Przyczyny transakcji: Jak wynika z informacji przedstawionych przez Zg ł aszaj ą cego, celem gospodarczym przedmiotowej koncentracji jest rozpocz ę cie i rozwój strategiczny wspó ł pracy pomi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentracji w zakresie wdra ż ania wspólnych produktów, wspó ł pracy w dziedzinie rozwi ą za ń softwarowych, optymalizacji kosztów finansowania dzia ł alno ś ci oraz wykorzystania synergii wynikaj ą cej z planowanych powi ą za ń kapita ł owych i operacyjnych. III. Uczestnicy koncentracji: A/ Grupa Kapita ł owa Prokom Software Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie Prokom Software S.A. – aktywny uczestnik niniejszej koncentracji – jest przedsi ę biorc ą wpisanym do Krajowego Rejestru S ą dowego pod numerem 41559. Przedmiotem faktycznej dzia ł alno ś ci Prokom Software S.A. jest: 1) doradztwo w zakresie sprz ę tu komputerowego (72.10 PKD); 2) dzia ł alno ść w zakresie oprogramowania (72.20.Z PKD); 3) przetwarzanie danych (72.30.Z PKD); 4) dzia ł alno ść zwi ą zana z bazami danych (72.40.Z PKD); 5) konserwacja i naprawa maszyn biurowych, ksi ę guj ą cych i licz ą cych (72.50.Z PKD); 6) pozosta ł a dzia ł alno ść zwi ą zana z informatyk ą (72.60.Z PKD); 7) wykonywanie pozosta ł ych instalacji elektrycznych (45.31.D PKD); 8) transmisja danych i teleinformatyka (64.20.C PKD); 9) sprzeda ż hurtowa maszyn i urz ą dze ń biurowych (51.64.Z PKD); 10) wynajem maszyn i urz ą dze ń biurowych (71.33.Z PKD); 11) prace badawczo-rozwojowe w dziedzinie nauk technicznych (73.10.G PKD); 12) pozosta ł e formy kszta ł cenia, gdzie indziej nie sklasyfikowane (80.42.Z PKD). Do Grupy Kapita ł owej Prokom Software S.A. nale żą nast ę puj ą ce podmioty, b ę d ą ce spó ł kami prawa handlowego: 1) Softbank S.A. z siedzib ą w Warszawie; 2) Softbank Serwis Sp. z o.o. z siedzib ą w Gda ń sku; 3) Sawan Grupa Softbank S.A. z siedzib ą w Zabierzowie; 4) ZUI Novum Sp. z o.o. z siedzib ą w Ł om ż y; 5) Mediabank S.A. z siedzib ą w Warszawie; 6) bezpiecze ń stwo.pl Sp. z o.o. z siedzib ą w Bydgoszczy; 7) Bielpolsoft j.v. z siedzib ą w Mi ń sku (Bia ł oru ś ); 8) Telmax S.A. z siedzib ą w Bydgoszczy; 9) SK Galkom Sp. z o.o. z siedzib ą w Rzeszowie; 10) Informa Sp. z o.o. z siedzib ą w Bydgoszczy; 11) Sapen Sp. z o.o. z siedzib ą w Bydgoszczy; 12) Kom-Pakt Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie; 13) Softmax Sp. z o.o. z siedzib ą w Ż ychlinie; 14) PIW Postinfo Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie; 15) WiedzaNet Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie; 16) Koma S.A. z siedzib ą w Katowicach; 17) Koma Nord Sp. z o.o. z siedzib ą w Gdynie; 18) MCCnet Sp. z o.o. z siedzib ą w Krakowie; 19) PVT a.s. z siedzib ą w Pradze (Czechy); 20) PVT Slovakia s.r.o. z siedzib ą w Bratys ł awie (S ł owacja); 21) PVT ESO s.r.o. z siedzib ą w O ł omu ń cu (Czechy); 3 22) Safe Computing Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie; 23) OptiX Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Gdyni; 24) Combidata Poland Sp. z o.o. z siedzib ą w Sopocie; 25) Ready Sp. z o.o. z siedzib ą w Olsztynie; 26) ZETO Sp. z o.o. z siedzib ą w Gdyni; 27) Prokom B2B S.A. z siedzib ą w Gdyni. Prokom Software S.A. z siedzib ą w Warszawie jest przedsi ę biorc ą dominuj ą cym w stosunku do podmiotów wskazanych w pkt 1), 8), 16), 19), 22) – 27) w rozumieniu art. 4 pkt 3) lit. a) ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, tj. dysponuje bezpo ś rednio wi ę kszo ś ci ą g ł osów na zgromadzeniach wspólników. Podmioty wskazane w pkt 2) – 7), 9) – 15), 17) – 18) oraz 20) – 21) s ą spó ł kami zale ż nymi podmiotów wskazanych, odpowiednio, w pkt 1) (Softbank S.A.), 8) (Telmax S.A.), 16) (Koma S.A.) oraz 19) (PVT a.s.), w stosunku do których, co wskazano powy ż ej, Prokom Software S.A. jest przedsi ę biorc ą dominuj ą cym. Struktura Grupy Kapita ł owej Prokom Software S.A. na dzie ń 22 lutego 2005 r. przedstawia ł a si ę w sposób nast ę puj ą cy: 1), 2) – kontrola wykonywana poprzez wp ł yw na sk ł ad organów spó ł ki 4 B/ ABG Spó ł ka Akcyjna z siedzib ą w Warszawie Przedmiotem faktycznej dzia ł alno ś ci ABG S.A. jest: 1) produkcja komputerów i innych urz ą dze ń do przetwarzania informacji (30.02.Z PKD); 2) dzia ł alno ść w zakresie oprogramowania (72.20.Z PKD); 3) doradztwo w zakresie sprz ę tu komputerowego (72.10.Z PKD); 4) przetwarzanie danych (72.30.Z PKD); 5) pozosta ł a dzia ł alno ść zwi ą zana z informatyk ą (72.60.Z PKD); 6) sprzeda ż hurtowa maszyn i urz ą dze ń biurowych (51.64.Z PKD); 7) pozosta ł a sprzeda ż hurtowa wyspecjalizowana (51.70.A PKD); 8) transmisja danych i teleinformatyka (64.20.C PKD); 9) radiokomunikacja (64.20.D PKD); 10) pozosta ł e us ł ugi telekomunikacyjne (64.20.G PKD); 11) wykonywanie pozosta ł ych instalacji elektrycznych (45.31.D PKD); 12) doradztwo w zakresie prowadzenia dzia ł alno ś ci gospodarczej i zarz ą dzania (74.14.A PKD); 13) wykonywanie robót ogólnobudowlanych zwi ą zanych z wznoszeniem budynków (45.21.A PKD); 14) budownictwo ogólne i in ż ynieria l ą dowa (45.21.Z PKD); 15) wykonywanie specjalistycznych robót budowlanych, gdzie indziej niesklasyfikowanych (45.25.E PKD); 16) dzia ł alno ść agentów specjalizuj ą cych si ę w sprzeda ż y okre ś lonego towaru lub okre ś lonej grupy towarów, gdzie indziej niesklasyfikowana (51.18.Z PKD); 17) dzia ł alno ść pomocnicza finansowa, gdzie indziej niesklasyfikowana (67.13.Z PKD); 18) zarz ą dzanie i kierowanie w zakresie prowadzenia dzia ł alno ś ci gospodarczej (74.14.B PKD); 19) pozosta ł a dzia ł alno ść komercyjna gdzie indziej niesklasyfikowana (74.84.B PKD). ABG S.A. nie kontroluje w sposób bezpo ś redni lub po ś redni ż adnych przedsi ę biorców. Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów zwa ż y ł , co nast ę puje: I. Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Definiuj ą c rynek w ł a ś ciwy nale ż y mie ć na wzgl ę dzie cel definiowania, którym jest zidentyfikowanie poziomu konkurencji na rynku, a w rezultacie – stwierdzenie, czy przedsi ę biorca dzia ł aj ą cy na rynku ma lub mo ż e uzyska ć dostateczn ą przewag ę nad innymi uczestnikami rynku (por. E. Modzelewska-W ą chal: „Ustawa o ochronie konkurencji i konsumentów. Komentarz” , Twigger, Warszawa 2002 r. s. 51). Jak wynika z definicji zawartej w ustawie o ochronie konkurencji i konsumentów, rynek w ł a ś ciwy wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Ocena oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga 5 okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych zarówno w aspekcie geograficznym, jak i produktowym, na które koncentracja wywiera wp ł yw. Ustalenie zakresu oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga uprzedniego okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja mo ż e wywrze ć wp ł yw. Nale ż y przy tym uwzgl ę dni ć zarówno te rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jak równie ż w uk ł adzie wertykalnym (pionowym) i konglomeratowym. Wed ł ug Zg ł aszaj ą cego, rynkami produktowymi, w których uczestniczy Prokom Software S.A. s ą : 1) sprzeda ż oprogramowania; 2) sprzeda ż us ł ug; 3) sprzeda ż sprz ę tu. Na takich samych rynkach produktowych dzia ł aj ą podmioty wchodz ą ce w sk ł ad grupy kapita ł owej Prokom Software S.A. Wyj ą tek stanowi ą : ZETO Sp. z o.o., której faktyczna dzia ł alno ść polega na wynajmie pomieszcze ń oraz Prokom B2B S.A., która nie prowadzi dzia ł alno ś ci. Zg ł aszaj ą cy poinformowa ł , i ż ABG S.A. dzia ł a na takich samych jak Prokom Software S.A. rynkach produktowych. Jak wynika z powy ż szego, wspólnymi rynkami produktowymi dla uczestników koncentracji, wyodr ę bnionymi ze wzgl ę du na przedmiot dzia ł alno ś ci podmiotów uczestnicz ą cych w koncentracji, s ą rynki: (a) sprzeda ż y oprogramowania, (b) sprzeda ż y us ł ug oraz (c) sprzeda ż sprz ę tu. Prezes Urz ę du maj ą c na uwadze charakter dzia ł alno ś ci prowadzonej przez podmioty uczestnicz ą ce w koncentracji, a tak ż e stanowisko Komisji Europejskiej, uzna ł za uzasadnione powy ż sze okre ś lenie rynków w ł a ś ciwych w aspekcie produktowym. W ostatnim okresie w orzecznictwie Komisji pojawi ł a si ę tendencja do w ą skiego okre ś lenia rynku produktowego, daj ą cego si ę wyodr ę bni ć ze wzgl ę du na szczególne cechy dostarczanych produktów informatycznych (por. decyzja z dnia 26 pa ź dziernika 2004 r. Comp/M.3216 Oracle/PeopleSoft) 1 . Maj ą c na wzgl ę dzie stanowisko Komisji Europejskiej wyra ż one w przywo ł anej powy ż ej decyzji, Prezes Urz ę du bada ł w toku prowadzonego post ę powania antymonopolowego, czy zasadne by ł oby dalsze scharakteryzowanie wskazanych przez Zg ł aszaj ą cego rynków produktowych w odniesieniu do poszczególnych segmentów gospodarki z osobna – administracji, telekomunikacji, przemys ł u i energetyki, finansów i in. W zwi ą zku z powy ż szym, analizie zosta ł a poddana struktura rynku towarowego wskazanego przez Prokom Software S.A. w odniesieniu do: − sprzeda ż y oprogramowania – poprzez wskazanie rodzaju oprogramowania, jego cech charakterystycznych, g ł ównych dostawców, struktury odbiorców, g ł ównych konkurentów; − sprzeda ż y us ł ug – poprzez wskazanie rodzaju us ł ug, ich cech charakterystycznych, struktury odbiorców, g ł ównych dostawców oraz g ł ównych konkurentów; − sprzeda ż y sprz ę tu – poprzez wskazanie rodzaj sprz ę tu, jego cech charakterystycznych, g ł ównych dostawców, struktury odbiorców oraz g ł ównych konkurentów. Analiza materia ł ów zebranych w sprawie pozwoli ł a stwierdzi ć , i ż badanie wp ł ywu koncentracji na rynki sprzeda ż y oprogramowania, sprzeda ż y us ł ug oraz sprzeda ż y sprz ę tu w poszczególnych segmentach gospodarki, a tym samym dalsze zaw ęż enie rynków wskazanych przez Prokom Software S.A. nie jest zasadne. Badanie rynków IT wskaza ł o 1 W ww. decyzji Komisja wyznaczy ł a rynek w ł a ś ciwy jako rynek wyspecjalizowanych rozwi ą za ń (FMS i HP) dla potrzeb wielkich przedsi ę biorstw o zró ż nicowanych potrzebach funkcjonalnych. 6 bowiem, i ż w odniesieniu do niniejszej koncentracji w ł a ś ciwsze jest szersze potraktowanie rynków towarowych. W wi ę kszo ś ci bowiem dotychczasowych decyzji Komisja Europejska wskazywa ł a, i ż za rynek produktowy dla tego rodzaju us ł ug mo ż na uzna ć zarówno rynek us ł ug informatycznych jak i poszczególne segmenty tego rynku, np. serwis oprogramowania, us ł ugi konsultingowe, us ł ugi integracyjne, us ł ugi szkoleniowe (por.: Comp/M.3171 – Computer Sciences Corporation/Rogal Mail Business Systems). Z kolei w decyzji z dnia 31 stycznia 2002 r. (Nr Comp/M.2609 – HP/Compaq), Komisja uzna ł a, ż e mimo wyró ż nienia w rynku us ł ug IT segmentów, które odpowiadaj ą standardom przyj ę tym przez przedsi ę biorców ś wiadcz ą cych us ł ugi IT, w ł a ś ciwym rynkiem produktowym tej bran ż y mo ż e by ć rynek wszystkich us ł ug IT. Dok ł adne rozgraniczenie okre ś lonych kategorii us ł ug ulega bowiem stopniowemu zatarciu z powodu szybkich zmian technologicznych w sektorze IT oraz wysokiemu stopniowi substytucyjno ś ci po stronie poda ż y (por. tak ż e: Comp/M. 2946 – IBM/PWC Konsulting, Comp/M. 2478 – IBM Italia/Business Solutions/JV). Analiza wp ł ywu planowanej koncentracji na w ł a ś ciwe rynki produktowe jak równie ż istniej ą ce w tym zakresie orzecznictwo Komisji europejskiej, pozwoli ł y przychyli ć si ę do wskazanych przez Prokom Software S.A. w ł a ś ciwych dla niniejszej koncentracji rynków w ich aspekcie produktowym. Za rynek w ł a ś ciwy w aspekcie terytorialnym niniejszej koncentracji nale ż y uzna ć rynek krajowy. Jak wskazuje Zg ł aszaj ą cy, procentowy udzia ł wielko ś ci sprzeda ż y podmiotów uczestnicz ą cych w koncentracji poza teren Polski do ca ł kowitej wielko ś ci sprzeda ż y tych podmiotów wyniós ł w 2004 r. ok. 0.27%. Podmioty bior ą ce udzia ł w koncentracji prowadz ą dzia ł alno ść na tym samym rynku geograficznym. Powo ł uj ą c si ę na dane liczbowe przekazane przez Zg ł aszaj ą cego, wielko ść przychodów ze sprzeda ż y us ł ug, sprzeda ż y oprogramowania i sprzeda ż y sprz ę tu podmiotów uczestnicz ą cych w koncentracji w 2004 r. przedstawi ł si ę nast ę puj ą co: [ tajemnica przedsi ę biorcy ] Wed ł ug przekazanych przez Zg ł aszaj ą cego danych, udzia ł w rynkach w ł a ś ciwych podmiotów bior ą cych udzia ł w koncentracji przedstawia ł si ę w 2004 r. w sposób nast ę puj ą cy: [ tajemnica przedsi ę biorcy ] Zg ł aszaj ą cy przekaza ł równie ż dane pozwalaj ą ce okre ś li ć udzia ł y procentowe w rynkach w ł a ś ciwych w 2004 r. Prokom Software S.A. oraz grup przedsi ę biorców, które tworz ą podmioty bezpo ś rednio zale ż ne od przedsi ę biorców dla których Prokom Software S.A. jest przedsi ę biorc ą bezpo ś rednio dominuj ą cym. Udzia ł tych podmiotów w rynkach w ł a ś ciwych przedstawia si ę nast ę puj ą co: [ tajemnica przedsi ę biorcy ] Wielko ś ci liczbowe wskazane w powy ż ej przedstawionych tabelach zosta ł y opracowane w oparciu o szacunki w ł asne Prokom Software S.A., prognozy sprzeda ż y ABG S.A. w 2004 r., dane dotycz ą ce wielko ś ci rynku IT w 2003 r., które zosta ł y opublikowane w raporcie „Computerworld TOP 200 – ranking firm informatycznych i telekomunikacyjnych” wydanym w czerwcu 2004 r., dane zawarte w wydanym w lipcu 2004 r. raporcie „TELEINFO 500” oraz w oparciu o prognozy wzrostu rynku IT w 2004 r. opracowane przez PMR Ltd oraz IDC Poland. Ustalenie zakresu oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga uprzedniego okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja mo ż e wywrze ć wp ł yw. Nale ż y przy 7 tym uwzgl ę dni ć zarówno te rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw zarówno w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jak równie ż w uk ł adzie wertykalnym (pionowym) i konglomeratowym. Poj ę cia rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, wertykalnym oraz konglomeratowym, zosta ł y zdefiniowane w punkcie 7.2 oraz 10.1 Wykazu Informacji i Dokumentów , stanowi ą cego za łą cznik do rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334). I tak, rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym) , jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. Jak wynika z przedstawionych powy ż ej danych, przedmiotowa koncentracja nie wywiera wp ł ywu na rynek sprzeda ż y sprz ę tu oraz na rynek sprzeda ż y oprogramowania w uj ę ciu horyzontalnym. Nie mo ż na bowiem wyodr ę bni ć rynku produktowego, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. Z kolei rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym) , jest ka ż dy rynek produktowy, je ż eli równocze ś nie: – dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, – jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę pny szczebel obrotu), na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, – indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca-odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami. Na podstawie zebranych materia ł ów Prezes UOKiK uzna ł , i ż w przypadku niniejszej koncentracji nie mo ż na zidentyfikowa ć rynków produktowych, na które koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym. W zg ł oszonej koncentracji nie mo ż na bowiem wyodr ę bni ć rynku produktowego, który spe ł nia ł by łą cznie wy ż ej wskazane przes ł anki. Rozpatrywana koncentracja nie wywiera tak ż e wp ł ywu na rynek w uk ł adzie konglomeratowym . W niniejszej sprawie nie mo ż na wyró ż ni ć rynku produktowego, na którym pomi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden z nich posiada wi ę cej ni ż 40 % udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. II. Ocena skutków koncentracji Zgodnie z art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, Prezes Urz ę du, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Zgodnie z zasad ą , okre ś lon ą w art. 1 ust. 2 ww. ustawy, przedmiotowa transakcja powinna zosta ć oceniona pod wzgl ę dem skutków, jakie wywo ł a na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Oznacza to, i ż organ antymonopolowy nie mo ż e ogranicza ć swojej oceny jedynie do bezpo ś rednich skutków koncentracji, ale analizowa ć ca ł okszta ł t łą cz ą cych si ę z ni ą konsekwencji rynkowych. W zwi ą zku z powy ż szym, analiza przedmiotowej koncentracji nie 8 mog ł a pomin ąć planowanego po łą czenia spó ł ek Ster-Projekt S.A. z siedzib ą w Warszawie (spó ł ka przejmuj ą ca) ze spó ł k ą ABG S.A. (spó ł ka przejmowana). Planowane po łą czenie ma zosta ć dokonane w trybie art. 492 § 1 pkt 1 k.s.h., tj. przez przeniesienie ca ł ego maj ą tku ABG S.A. na Ster-Projekt S.A. w zamian za akcje Ster-Projekt S.A., które zostan ą przyznane akcjonariuszom ABG S.A. Ster-Projekt S.A. podejmie dzia ł ania w celu wprowadzenia akcji nowej emisji, które otrzymaj ą akcjonariusze ABG S.A., do publicznego obrotu. Po po łą czeniu spó ł ka przejmuj ą ca b ę dzie prowadzi ł a przedsi ę biorstwo pod firm ą „ABG Ster-Projekt Spó ł ka Akcyjna”. Prezes Urz ę du decyzj ą nr RWA-12/2005 z dnia 16 maja 2005 r. wyrazi ł zgod ę na dokonanie wskazanej powy ż ej koncentracji. Analiza planowanej koncentracji polegaj ą cej na obj ę ciu przez Prokom Software S.A. 41% akcji ABG S.A. przy uwzgl ę dnieniu struktury rynku po wyra ż eniu przez Prezesa UOKiK zgodny na fuzj ę Ster-Projekt S.A. z ABG S.A. wykaza ł a, ż e nie b ę dzie ona nios ł a za sob ą zagro ż e ń dla konkurencji i dzia ł aj ą cych na rynku polskim podmiotów. Przyjmuj ą c powy ż sze stanowisko Prezes Urz ę du uwzgl ę dni ł przede wszystkim łą czny udzia ł przedsi ę biorców bior ą cych udzia ł w koncentracjach. Z informacji przekazanych przez Prokom Software S.A. (opracowanych w oparciu m.in. o: dane przekazane przez Ster-Projekt S.A, raport „Computerworld TOP 200 – Ranking firm informatycznych i telekomunikacyjnych” wydany w czerwcu 2004 r., oraz raport TELEINFO z lipca 2004 r.), udzia ł grupy kapita ł owej Ster-Projekt S.A. w rynkach w ł a ś ciwych dla niniejszej koncentracji przedstawia si ę nast ę puj ą co: [ tajemnica przedsi ę biorcy ] W ocenie Prezesa Urz ę du fakt, i ż udzia ł grupy kapita ł owej Prokom Software S.A. w rynku sprzeda ż y us ł ug wynosi [ tajemnica przedsi ę biorcy ], a udzia ł ABG S.A. na tym samym rynku wynosi [ tajemnica przedsi ę biorcy ] nie stanowi zagro ż enia dla konkurencji na wskazanym rynku, nawet maj ą c na wzgl ę dzie, i ż łą czny udzia ł tych podmiotów w ww. rynku łą cznie z udzia ł em grupy kapita ł owej Ster-Projekt S.A. wynosi [ tajemnica przedsi ę biorcy ], a tym samym przekracza 20% próg udzia ł u w rynku. Mimo wi ę c, i ż koncentracje rozpatrywane łą cznie wywieraj ą wp ł yw na rynek w uj ę ciu horyzontalnym, nie stanowi ą jednak zagro ż enia dla konkurencji z tego wzgl ę du, i ż obecno ść na rynku informatycznym podmiotów dysponuj ą cych istotnymi mo ż liwo ś ciami rozwoju i ekspansji rynkowej (Hewlett- Packard, Microsoft, Novell, Cisco Systems, Sanchez Computer Associates, IBM, Oracle, SAP, ComputerLand, ComArch, Microsoft, Datacom) b ę dzie skutecznie zapobiega ć uzyskaniu znacz ą cej pozycji rynkowej przez Prokom Software S.A. Tym samym, Prezes Urz ę du wydaj ą c zgod ę na planowan ą koncentracj ę mia ł na wzgl ę dzie równie ż fakt, i ż rynek, na którym dzia ł aj ą podmioty uczestnicz ą ce w koncentracji jest rynkiem wysoce konkurencyjnym. Podkre ś li ć nale ż y jednocze ś nie, i ż na ka ż dym z wyodr ę bnionych rynków w ł a ś ciwych brak jest wertykalnej styczno ś ci dzia ł alno ś ci podmiotów uczestnicz ą cych w koncentracji. W opublikowanym w „Polskim Rynku Teleinformatycznym 2003 TELEINFO 500” raporcie sklasyfikowano 200 przedsi ę biorców, dzia ł aj ą cych na szeroko poj ę tym rynku us ł ug informatycznych. Wiele podmiotów prowadzi dzia ł alno ść we wszystkich lub kilku segmentach rynku IT równocze ś nie, przy czym poszczególne segmenty tego rynku s ą ze sob ą ś ci ś le zwi ą zane. Na ka ż dym z wyodr ę bnionych rynków w ł a ś ciwych Prokom Software S.A., ABG S.A. i Ster-Projekt S.A. konkuruj ą z wieloma podmiotami. Prezes Urz ę du nie widzi zagro ż enia dla konkurencji na wyodr ę bnionych rynkach wskutek rozpatrywanej koncentracji, w wyniku której Prokom Software S.A. uzyska 43% g ł osów na walnym zgromadzeniu ABG S.A., nawet po planowanym po łą czeniu Ster-Projekt S.A. z ABG S.A., w konsekwencji którego, Prokom Software S.A. uzyska 34% akcji nowopowsta ł ej spó ł ki ABG Ster-Projekt S.A. 9 Konkluduj ą c, nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej, albowiem konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie, b ą d ź umocnienie si ę pozycji dominuj ą cej na rynku któregokolwiek z uczestników koncentracji. Wobec powy ż szego orzeczono, jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Delegatury UOKiK w Warszawie. Otrzymuje: Pan Marek Wojnar Pe ł nomocnik Prokom Software S.A. z siedzib ą w Warszawie J. Bieniak, A. Neuman, K. Wawrzyniak, M. Wojnar Adwokaci i Radcowie Prawni Spó ł ka Partnerska ul. Sienna 39 00-542 Warszawa 10