RBG-28/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA W BYDGOSZCZY ul. Jagiello ń ska 34, 85-097 Bydgoszcz tel. (052) 345-56-44, Fax (052) 345-56-17, E-mail: bydgoszcz@uokik.gov.pl Bydgoszcz, dnia 22 pa ź dziernika 2004r. znak: RBG-420-01/04/DK Decyzja nr RBG-28 /2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i 2 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jednolity: Dz. U. z 2003r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.) oraz stosownie do tre ś ci art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. Nr 18, poz. 172 z pó ź n. zm.) - w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów - wyra ż a si ę zgod ę na dokonanie koncentracji polegaj ą cej na po łą czeniu TELMAX S.A. z siedzib ą w Bydgoszczy i Przedsi ę biorstwa Us ł ugowo - Produkcyjnego SPIN Sp. z o.o. w Katowicach. Uzasadnienie W dniu 4 sierpnia 2004r. do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji opisanej w art. 12 ust. 2 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów (zwanej dalej: ustaw ą o ochronie konkurencji i konsumentów lub ustaw ą antymonopolow ą ), polegaj ą cej na po łą czeniu dwóch samodzielnych przedsi ę biorców, tj. TELMAX S.A. z siedzib ą w Bydgoszczy (zwana dalej: Telmax ) i Przedsi ę biorstwa Us ł ugowo – Produkcyjnego SPIN Sp. z o.o. w Katowicach (zwanego dalej: Spin ). Pismem z dnia 9 sierpnia 2004r. niniejsze zg ł oszenie zosta ł o przekazane do rozpoznania wed ł ug w ł a ś ciwo ś ci Delegaturze Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Bydgoszczy. Zg ł aszaj ą cy zamiar koncentracji przedsi ę biorcy wskazali na nast ę puj ą ce jej przyczyny: 1. G ł ównym celem łą cz ą cych si ę spó ł ek jest stworzenie podmiotu o znacz ą cej pozycji na rynku teleinformatycznym w Polsce, notowanego na Gie ł dzie Papierów Warto ś ciowych w Warszawie. Dzi ę ki przeprowadzeniu konsolidacji mo ż liwe b ę dzie wzmocnienie i rozszerzenie pozycji rynkowej spó ł ki przejmuj ą cej (która w obrocie funkcjonowa ć b ę dzie pod firm ą : SPIN Spó ł ka Akcyjna) w zakresie oferowania rozwi ą za ń informatycznych dla przedsi ę biorstw dzia ł aj ą cych w obiecuj ą cych i dynamicznie rozwijaj ą cych si ę sektorach takich jak telekomunikacja, energetyka, us ł ugi komunalne (tzw. utilities) oraz s ł u ż ba zdrowia; 2. Po łą czenie obu tych podmiotów pozwoli na osi ą gni ę cie efektu synergii poprzez po łą czenie know-how, stworzenie kompleksowej oferty produktowej oraz poszerzenie bazy klientów. Przeprowadzenie tych dzia ł a ń pozwoli na osi ą gni ę cie wymiernych efektów biznesowych, w postaci dywersyfikacji przychodów i redukcji kosztów, co winno si ę pozytywnie prze ł o ż y ć na dzia ł alno ść spó ł ki funkcjonuj ą cej po konsolidacji i osi ą gane przez ni ą wyniki finansowe. Koncentracja pozwoli na sprostanie coraz silniejszej konkurencji firm europejskich i ś wiatowych; 3. Wykorzystanie statusu spó ł ki publicznej pozwoli na dalsze finansowanie rozwoju dzia ł alno ś ci spó ł ki z ś rodków pozyskiwanych na rynku. Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwany dalej: Prezesem UOKiK lub organem antymonopolowym), ustali ł nast ę puj ą cy stan faktyczny: Opisana w zg ł oszeniu koncentracja zostanie dokonana poprzez po łą czenie spó ł ek w trybie art. 492 § 1 pkt. 1 k.s.h., tj. poprzez po łą czenie przez przej ę cie, które nast ą pi przez przeniesienie ca ł ego maj ą tku Spin (spó ł ki przejmowanej) na Telmax (spó ł k ę przejmuj ą c ą ) za akcje, które Telmax wyda wspólnikom spó ł ki Spin . Na podstawie informacji zawartych w Wykazie Informacji i Dokumentów Prezes UOKiK ustali ł , i ż łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia, tj. w roku 2003r , okre ś lony zgodnie z art. 15 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów oraz tre ś ci ą rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 23 maja 2001 r. w sprawie obliczania obrotu przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji (Dz. U. Nr 60 poz. 611) wyniós ł 1.494.723.000,00 z ł . (tj. 399.605.133,00 euro), co oznacza, ż e przekroczy ł ustawowy próg równowarto ś ci 50 milionów euro. Opisana koncentracja nie spe ł nia natomiast ż adnej z przes ł anek art. 13 wspomnianej ustawy. Wobec powy ż szego zamierzona koncentracja podlega zg ł oszeniu organowi antymonopolowemu. Jak wynika z dokonanego zg ł oszenia zamiaru koncentracji, obaj jej uczestnicy - aktywny i pasywny - funkcjonuj ą na krajowym rynku technologii informatycznych (zwanym dalej równie ż rynkiem IT). Telamx wyspecjalizowa ł si ę w obs ł udze sektora utilities oraz w tworzeniu rozwi ą za ń bilingowych dla energetyki. Natomiast Spin oferuje kompleksowe rozwi ą zania biznesowe i informatyczne dla du ż ych i ś rednich firm reprezentuj ą cych wszystkie sektory gospodarki. Ponadto Prezes UOKiK ustali ł , ż e Spin jest spó ł k ą zale ż n ą Prokom Software S.A. w Warszawie. Telmax natomiast tworzy grup ę kapita ł ow ą , w sk ł ad której wchodz ą nast ę puj ą ce spó ł ki: Telmax , Informa Sp. z o.o. w Bydgoszczy, Studio Komputerowe Galkom Sp. o.o. w Rzeszowie, Sapen Sp. z o.o. w Bydgoszczy oraz Steren Sp. z o.o. w Bydgoszczy. 2 Na podstawie materia ł ów statystycznych wskazanych przez strony post ę powania, ustalono, i ż warto ść polskiego rynku IT w 2003r. szacowana jest na 13.140.400.000 z ł . ( ź ród ł o: Raport Computerworld TOP 200 – Ranking firm informatycznych i telekomunikacyjnych z czerwca 2004 ). Z powy ż szego wynika, ż e Telamx , osi ą gaj ą c w 2003r. wielko ść sprzeda ż na poziomie 25.280.000 z ł ., odnotowa ł 0,19% udzia ł u w rynku IT, natomiast Spin osi ą gaj ą c wielko ść sprzeda ż na poziomie 102.206.000,00 z ł . posiada 0,78% udzia ł u w tym rynku. Grupa kapita ł owa Prokom odnotowa ł a w 2003r. sprzeda ż na poziomie 1.451.323.000,00 z ł ., co daje jej 11,04% udzia ł w rynku IT. Natomiast grupa kapita ł owa Telmax osi ą gn ęł a w tym samym czasie sprzeda ż na poziomie 43.400.000,00 z ł otych, co daje jej 0,33% udzia ł w wy ż ej wskazanym rynku. Maj ą c powy ż sze na uwadze, Prezes UOKiK ustali ł , i ż łą czny udzia ł w rynku technologii informatycznych bezpo ś rednich uczestników koncentracji wynosi 0,97%, natomiast łą czny udzia ł grup kapita ł owych, do których nale żą bezpo ś redni uczestnicy koncentracji, na tak okre ś lonym rynku wynosi 11,37%. Ponadto organ antymonopolowy ustali ł , ż e brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które zg ł oszona koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie: wertykalnym, horyzontalnym lub konglomeratowym. Maj ą c na uwadze wy ż ej ustalony stan faktyczny, Prezes UOKiK zwa ż y ł , co nast ę puje: W ś wietle przepisu art. 17 ustawy antymonopolowej Prezes UOKiK, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci poprzez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Ocena oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga zatem okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych zarówno w aspekcie geograficznym jak i produktowym, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. Zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). W ocenie Prezesa UOKiK za w ł a ś ciwy rynek produktowy w niniejszej sprawie nale ż y uzna ć rynek technologii informatycznych. Za przyj ę ciem za rynek produktowy rozpatrywanej koncentracji ca ł ego rynku IT, mimo wyró ż nienia poszczególnych segmentów tego rynku (tj. sprz ę t, oprogramowanie, us ł ugi), przemawia fakt, i ż dok ł adne rozgraniczenie pomi ę dzy jego segmentami ulega zatarciu z powodu zmian technologicznych w tym sektorze. Rozumowanie takie znajduje potwierdzenie w decyzji Komisji Europejskiej z dnia z dnia 31 stycznia 2002r. w spawie HP/Compaq (Nr Comp/M.2609), w której to Komisja uzna ł a, i ż mimo wyró ż nienia w rynku us ł ug IT segmentów, które odpowiadaj ą standardom przyj ę tym przez przedsi ę biorców ś wiadcz ą cych us ł ugi IT, w ł a ś ciwym rynkiem produktowym tej bran ż y mo ż e by ć rynek wszystkich us ł ug IT. Dok ł adne rozgraniczenie okre ś lonych kategorii us ł ug ulega stopniowemu zatarciu z powodu szybkich zmian technologicznych w sektorze IT oraz 3 wysokiemu stopniowi substytucyjno ś ci po stronie poda ż y. Jednocze ś nie zauwa ż y ć mo ż na, i ż wraz z szybkimi zmianami w sektorze IT, zwi ą zanymi z post ę pem technologicznym i wprowadzaniem nowych produktów i us ł ug, na rynek ten wkraczaj ą firmy ś wiadcz ą ce us ł ugi w bran ż ach pokrewnych, np. w zakresie telekomunikacji czy produkcji sprz ę tu komputerowego. W ocenie organu antymonopolowego, niezale ż nie od silnej tendencji rynku technologii informatycznych do stawiania si ę coraz bardziej mi ę dzynarodowym, zagadnienie rynku geograficznego mo ż e pozosta ć otwarte, gdy ż nawet na poziomie krajowym przedmiotowa koncentracja nie wywo ł uje zagro ż enia dla konkurencji. Analiza przedmiotowej koncentracji wykaza ł a, ż e nie niesie ona za sob ą zagro ż e ń dla konkurencji i dzia ł aj ą cych na rynku podmiotów. Przyjmuj ą c powy ż sze stanowisko Prezes UOKiK mia ł na wzgl ę dzie, i ż przedsi ę biorcy bior ą cy udzia ł w transakcji dzia ł aj ą na wspólnym rynku – szeroko rozumianym rynku IT – lecz ich łą czny udzia ł w rynku geograficznym nie przekracza 11,37% . Prezes UOKiK zwa ż y ł ponadto, i ż koncentracja przedsi ę biorców funkcjonuj ą cych na rynku znajduj ą cym si ę w fazie rozwoju – jakim jest niew ą tpliwie rynek technologii informatycznych – z regu ł y nie stwarza wi ę kszych zagro ż e ń . Powy ż sze stanowisko znajduje potwierdzenie w orzeczeniu S ą du Antymonopolowego z dnia 8 pa ź dziernika 1997r., sygn. akt XVII Ama 33/97, Wokanda 1998/2, str. 46. Nale ż y równie ż zwróci ć uwag ę na istnienie potencjalnej konkurencji na polskim rynku IT po akcesji do Unii Europejskiej. Nie jest bowiem wykluczona w najbli ż szym czasie ekspansja na tym rynku du ż ych koncernów mi ę dzynarodowych. Maj ą c powy ż sze na uwadze, stwierdzi ć nale ż y, i ż w wyniku dokonania opisanej koncentracji konkurencja na rynku technologii informatycznych nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej. Wobec powy ż szego orzeczono, jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Delegatury Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Bydgoszczy. Z up. Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Andrzej Chaj ę cki Dyrektor Delegatury w Bydgoszczy Otrzymuj ą : 1. Radca prawny Wojciech Chabasiewicz Kancelaria Radców Prawnych „Ole ś & Rodzynkiewicz” Sp. k. ul. Retoryka 5/2 31-108 Kraków 4 2. a/a 5