DOK-84/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK-1-423/2/04/GG Warszawa, 2004-09-06 D E C Y Z J A Nr DOK - 84/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 3 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Zak ł adów Chemicznych i Tworzyw Sztucznych „Boryszew” S.A. z siedzib ą w Sochaczewie, wyra ż a zgod ę na dokonanie koncentracji , polegaj ą cej na nabyciu przez Zak ł ady Chemiczne i Tworzyw Sztucznych „Boryszew” S.A. akcji spó ł ki Impexmetal S.A. z siedzib ą w Warszawie, w ilo ś ci powoduj ą cej przekroczenie 25% g ł osów na walnym zgromadzeniu tej spó ł ki. U Z A S A D N I E N I E W dniu 9 sierpnia 2004 r. do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji, polegaj ą cej na nabyciu przez Zak ł ady Chemiczne i Tworzyw Sztucznych „Boryszew” S.A. (zwanych dalej Boryszew S.A.), akcji spó ł ki Impexmetal S.A., w ilo ś ci powoduj ą cej przekroczenie 25% g ł osów na walnym zgromadzeniu tej spó ł ki. W zwi ą zku z tym, i ż : - spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie koncentracji, bowiem łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), zwanej dalej ustaw ą antymonopolow ą , - nabycie akcji innego przedsi ę biorcy, powoduj ą ce uzyskanie co najmniej 25% g ł osów na walnym zgromadzeniu, jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 3 pkt. 1 ww. ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy antymonopolowej, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej tak ż e organem antymonopolowym, wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym powiadomi ł stron ę pismem z dnia 26 sierpnia 2004 r. W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł , co nast ę puje . Przyczyny i opis transakcji . Boryszew S.A. zamierza – w zwi ą zku z og ł oszeniem publicznego zaproszenia do rokowa ń w sprawie zakupu akcji spó ł ki Impexmetal S.A. – naby ć od Ministerstwa Skarbu Pa ń stwa 3.348.632 akcji tej spó ł ki. Powy ż sze akcje b ę d ą uprawnia ć do 31,5% g ł osów na Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy Impexmetal S.A. Boryszew S.A., poprzez zakup akcji Impexmetal S.A., chce zwi ę kszy ć warto ść swojej grupy kapita ł owej, co pozwoli temu przedsi ę biorcy awansowa ć do grona najwi ę kszych przedsi ę biorstw produkcyjnych notowanych na Warszawskiej Gie ł dzie Papierów Warto ś ciowych. Nabycie akcji Impexmetal S.A. pozwoli ponadto na dywersyfikacj ę dzia ł alno ś ci Boryszew S.A., która ogranicza ł a si ę dotychczas g ł ównie do bran ż y chemicznej. Jednocze ś nie, Boryszew S.A. zamierza d ł ugoterminowo 2 zainwestowa ć swoje ś rodki finansowe w rozwój przedsi ę biorstw produkcyjnych z Grupy Impexmetal, poprzez modernizacj ę i odtworzenie zdekapitalizowanego maj ą tku produkcyjnego tych przedsi ę biorstw oraz zakup materia ł ów i surowców w celu lepszego wykorzystania ich zdolno ś ci produkcyjnych. Uczestnicy koncentracji. I. Boryszew S.A . – aktywny uczestnik koncentracji – podstawowym przedmiotem dzia ł ania tego przedsi ę biorcy jest produkcja i handel wyrobami chemicznymi, opakowaniami przemys ł owymi, materia ł ami dla budownictwa oraz wyrobami specjalnymi dla wojska i policji. Od 2001 r. Boryszew S.A. produkuje równie ż wózki wid ł owe w swoim Oddziale w Suchedniowie. Wyroby produkowane i sprzedawane przez Boryszew S.A. mo ż na sklasyfikowa ć wg nast ę puj ą cych grup produktowych: ¾ ś rodki pomocnicze do przetwórstwa tworzyw sztucznych – grupa ta obejmuje produkty chemiczne stosowane przy produkcji lakierów, olejów smarnych i dyspersji winylowo-akrylowych, ¾ materia ł y budowlane – g ł ówne produkty zaliczane do tej grupy to: elewacje winylowe typu „Siding”, podsufitka winylowa, drzwi zewn ę trzne, kamie ń elewacyjny, p ł yty ociepleniowe oraz materia ł y dekoracyjne ze styropianu, ¾ produkty dla motoryzacji – grupa ta obejmuje p ł yny eksploatacyjne do samochodów oraz p ł yny do nape ł niania instalacji ch ł odniczych, klimatyzacyjnych, grzewczych i solarnych (m.in. p ł yn marki „Borygo”), ¾ kleje – grupa ta obejmuje kleje przemys ł owe (dla budownictwa, przemys ł u opakowa ń , do produkcji gazet i ksi ąż ek, do drewna) oraz pó ł fabrykaty do wyrobu klejów i farb o nazwie handlowej „Borwinyl”, ¾ opakowania – grupa ta obejmuje opakowania z polipropylenu (PP), polietylenu (PE) i spienionego polistyrenu (EPS). Wyroby z tej grupy sprzedawane s ą jako kszta ł tki styropianowe, beczki polietylenowe, wiadra, ł ubianki i pojemniki, 3 ¾ produkcja specjalna – grupa ta obejmuje materia ł y ć wiczebne i pozoruj ą ce wykorzystywane przez wojsko i policj ę , ¾ wózki wid ł owe – w ramach tej grupy produkowane s ą zarówno wózki elektryczne, jak i spalinowe. Boryszew S.A. jest podmiotem dominuj ą cym w Grupie Kapita ł owej Boryszew, do której nale żą nast ę puj ą ce spó ł ki: − Elana S.A. z siedzib ą w Toruniu – producent w ł ókien syntetycznych i polimeru butelkowego, − Huta O ł awa S.A. z siedzib ą w O ł awie – producent tlenku cynku (dla przemys ł u oponiarskiego) i tlenku o ł owiu (dla przemys ł u szklarskiego i akumulatorowego), − Nylonbor Sp. z o.o. z siedzib ą w Sochaczewie – producent poliamidów konstrukcyjnych, zast ę puj ą cych stal, br ą z oraz mosi ą dz w ró ż nych elementach maszyn i urz ą dze ń , − Izolacja-Matizol S.A. z siedzib ą w Gorlicach – producent pap i gontów, − Styrbor Sp. z o.o. z siedzib ą w Sochaczewie – w likwidacji, − oraz pi ęć spó ł ek o charakterze us ł ugowym, ś wiadcz ą cych us ł ugi transportowe, mechaniczne, elektro-automatyczne (dwie spo ś ród tych spó ł ek s ą w likwidacji). Produkty Boryszew S.A. sprzedawane s ą g ł ównie na rynku krajowym, poprzez systematycznie rozwijan ą sie ć dystrybucyjn ą . W 2003 r. sprzeda ż zrealizowana na rynku krajowym stanowi ł a 88% ca ł kowitych przychodów ze sprzeda ż y spó ł ki. Eksport nie odgrywa tak du ż ej roli w dzia ł alno ś ci Boryszewa S.A. (12% ca ł kowitych przychodów ze sprzeda ż y w 2003 r.), a jego g ł ównym kierunkiem jest Ukraina. II. Impexmetal S.A. – pasywny uczestnik koncentracji – specjalizuje si ę w handlu krajowym i zagranicznym metalami nie ż elaznymi i ich pó ł fabrykatami. Jednocze ś nie, wykorzystuj ą c posiadane kana ł y dystrybucji, prowadzi sprzeda ż produktów pochodz ą cych z zak ł adów wytwórczych swojej Grupy Kapita ł owej. Ponadto, Impexmetal S.A. zaopatruje w materia ł y i surowce przedsi ę biorstwa krajowe, w tym 4 równie ż spó ł ki z w ł asnej Grupy Kapita ł owej. Od czerwca 1997 r. akcje spó ł ki Impexmetal S.A. s ą notowane na Warszawskiej Gie ł dzie Papierów Warto ś ciowych. Impexmetal S.A. stoi na czele Grupy Kapita ł owej „Impexmetal”, która jest jedn ą z najwi ę kszych w Polsce organizacji o strukturze holdingu produkcyjno- handlowego (wg stanu na dzie ń 31 grudnia 2003 r. w sk ł ad Grupy wchodzi ł y: 32 spó ł ki zale ż ne, 2 spó ł ki wspó ł zale ż ne i 7 spó ł ek stowarzyszonych). Strategicznymi sektorami w dzia ł alno ś ci Grupy s ą : bran ż a aluminium i bran ż a miedzi. W ramach dzia ł alno ś ci w tych bran ż ach, Grupa kontroluje m.in. Hut ę Aluminium „Konin” S.A. (obecna nazwa: Aluminium Konin-Impexmetal S.A.), a tak ż e spó ł ki: „Hutmen” S.A. i HMN „Szopienice” S.A., zaliczane do wiod ą cych w kraju producentów wyrobów z miedzi i mosi ą dzu. Obok ww. bran ż , wa ż n ą rol ę w dzia ł alno ś ci Grupy odgrywa równie ż dzia ł alno ść w bran ż y cynku i o ł owiu (poprzez m.in. Zak ł ady Metalurgiczne „Silesia” S.A., znacz ą cego krajowego producenta blachy cynkowo-tytanowej, anod cynkowych, drutu cynkowego, stopów odlewniczych). Poza ww. sektorami, okre ś laj ą cymi g ł ówny przedmiot dzia ł ania Grupy „Impexmetal”, do Grupy nale ż y równie ż szereg spó ł ek o charakterze handlowym i us ł ugowym, prowadz ą cych ró ż norodn ą dzia ł alno ść , jak np.: skup i sprzeda ż z ł omu, instalowanie i naprawy sprz ę tu elektrycznego, dystrybucj ę paliw, uzdatnianie wody, roboty budowlane, handel artyku ł ami przemys ł owymi, turystyk ę krajow ą i zagraniczn ą , itp. Nale ż y przy tym zaznaczy ć , ż e realizowany od 1998 r. program rozwoju Grupy „Impexmetal”, ukierunkowany jest na wychodzenie z inwestycji nie zwi ą zanych ze strategicznymi sektorami dzia ł alno ś ci Grupy. Dzia ł alno ść Impexmetal S.A. nastawiona jest g ł ównie na eksport i import towarów, o czym m.in. ś wiadczy przedstawiona poni ż ej struktura obrotów spó ł ki w latach 2002 – 2003: 5 2002 r. 2003 r. Obroty w kraju 18% 32% Import 29% 19% Eksport i obrót poza krajem 53% 49% Ź ród ł o: Raport Roczny 2003. Jednocze ś nie, nale ż y podkre ś li ć , ż e g ł ówny kierunek eksportu, a tak ż e importu Impexmetal-u S.A. to rynki krajów europejskich. Np. w 2003 r. udzia ł w sprzeda ż y eksportowej do krajów europejskich wynosi ł 67% ca ł kowitych obrotów zrealizowanych w eksporcie, a analogicznie w odniesieniu do importu, udzia ł ten wynosi ł 42%. Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt. 8 ustawy antymonopolowej, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar ( rynek produktowy ) i terytorium ( rynek geograficzny). Maj ą c na uwadze powy ż sz ą definicj ę oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334), organ antymonopolowy uzna ł , i ż : a) W niniejszej sprawie nie ma rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja 6 wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym , bowiem zarówno bezpo ś redni uczestnicy przedmiotowej koncentracji, jak równie ż inni przedsi ę biorcy nale żą cy do ich grup kapita ł owych, prowadz ą dzia ł alno ść na ró ż nych, nie powi ą zanych ze sob ą rynkach produktowych. b) Przedmiotowa koncentracja nie wywiera tak ż e wp ł ywu na ż aden rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym , bowiem przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynkach b ę d ą cych rynkami poprzedniego, b ą d ź nast ę pnego szczebla obrotu. c) Organ antymonopolowy stwierdzi ł równie ż , i ż w przedmiotowej koncentracji nie wyst ę puj ą rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym . Brak jest bowiem rynków, na których uczestnicy koncentracji dysponowaliby udzia ł em wy ż szym ni ż 40%, w obr ę bie rynków geograficznych, w ł a ś ciwych dla prowadzonej przez nich dzia ł alno ś ci. *** Przepis art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci poprzez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Organ antymonopolowy wyra ż aj ą c zgod ę na dokonanie przedmiotowej koncentracji, stwierdzi ł , co nast ę puje: - brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, wertykalnym oraz konglomeratowym; - zamiar nabycia akcji Impexmetal S.A. uprawniaj ą cych do 31,5% g ł osów, stanowi dla Boryszew S.A. inwestycj ę kapita ł ow ą , która ma podnie ść warto ść spó ł ki na WGPW oraz zdywersyfikowa ć dotychczasow ą dzia ł alno ść tego przedsi ę biorcy, 7 - koncentracja mi ę dzy Boryszew S.A. i Impexmetal S.A. nie b ę dzie mia ł a wp ł ywu na ich dotychczasow ą dzia ł alno ść , ani te ż na stan konkurencji, czy te ż interesy kontrahentów i konsumentów, bowiem przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji funkcjonuj ą na ró ż nych rynkach produktowych. Reasumuj ą c, nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej. Wskutek planowanej koncentracji nie dojdzie do istotnego ograniczenia konkurencji, szczególnie przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynkach, na których prowadz ą dzia ł alno ść przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w tej koncentracji. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy antymonopolowej w zwi ą zku z art. 479 28 k.p.c., od niniejszej decyzji stronie przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów – za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwóch tygodni od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Dyrektor Departamentu Ochrony Konkurencji Piotr Mück Otrzymuj ą : Zak ł ady Chemiczne i Tworzyw Sztucznych „Boryszew” S.A. ul. 15 Sierpnia 106 96-500 Sochaczew 8