DOK-76/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK1-421/29/05/AZ Warszawa, dn. 26 lipca 2005 r. DECYZJA Nr DOK - 76/05 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego, wszcz ę tego na wniosek Advent International Corporation z siedzib ą w Bostonie (Stany Zjednoczone), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Advent International Corporation z siedzib ą w Bostonie (Stany Zjednoczone) kontroli nad spó ł k ą Boart Longyear International B.V. z siedzib ą w Venlo (Holandia). UZASADNIENIE W dniu 7 czerwca 2005 r. do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o od Advent International Corporation z siedzib ą w Bostonie (Stany Zjednoczone) zg ł oszenie zamiaru koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Advent International Corporation, kontroli nad spó ł k ą Boart Longyear International B.V. z siedzib ą w Venlo (Holandia). W zwi ą zku z tym, i ż spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie zamiaru koncentracji, bowiem: - łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł równowarto ść 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), zwanej dalej „ustaw ą antymonopolow ą ”; - przej ę cie kontroli jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy antymonopolowej; - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy antymonopolowej, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwany dalej „Prezesem Urz ę du”) wszcz ął w niniejszej sprawie post ę powanie antymonopolowe, o czym powiadomi ł wnioskodawc ę zgodnie z art. 61 § 4 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks post ę powania administracyjnego (Dz. U. z 2000 r. Nr 98, poz. 1071 z pó ź n. zm.), pismem z dnia 20 czerwca 2005 r. W trakcie post ę powania Prezes Urz ę du ustali ł , co nast ę puje: Opis koncentracji. Spó ł ka Advent International Corporation, poprzez swoj ą spó ł k ę zale ż n ą Longyear Holdings Inc. oraz grupa Anglo American plc zawar ł y w dniu 6 czerwca 2005 r. umow ę , w wyniku której spó ł ka Boart Longyear International B.V. zostanie przej ę ta przez grup ę Advent (grupa Advent nab ę dzie od grupy Anglo American plc. 100% udzia ł ów w Boart Longyear International B.V.). Jak wskazano powy ż ej, nabycie udzia ł ów zostanie przeprowadzone poprzez nowoutworzon ą spó ł k ę zawi ą zan ą w celu przeprowadzenia wskazanej transakcji – Longyear Holdings Inc. z siedzib ą w Wilmington (Stany Zjednoczone). Spó ł ka ta jest w 100% zale ż na od Advent International Corporation. Poni ż ej przedstawiono struktur ę w ł asno ś ci nad spó ł k ą Boart Longyear International B.V. przed i po dokonaniu koncentracji: maj ą tek operacyjny w RPA Boart Longyear International BV i podmioty zale ż ne Drillwell Anglo American Plc grupa Advent PRZ E D PO = spó ł ki lub maj ą tek, nabywany przez Advent ("Boart Longyear") Longyear Holdings Inc. Boart Longyear Mali SA Po ś rednio ca ł kowicie posiadane podm. zale ż ne/aktywa maj ą tek operacyjny w RPA Boart Longyear International BV i podmioty zale ż ne Drillwell Boart Longyear Mali SA = transakcja b ę d ą ca przedmiotem zg ł aszanej koncentracji 2 Uczestnicy koncentracji: 1. Advent International Corporation – aktywny uczestnik koncentracji. Siedziba spó ł ki znajduje si ę w Bostonie (Stany Zjednoczone). Advent International Corporation jest spó ł k ą inwestycyjn ą typu private equity, która zajmuje si ę nabywaniem akcji i udzia ł ów przedsi ę biorstw oraz zarz ą dzaniem funduszami inwestycyjnymi. Fundusze zarz ą dzane przez Advent International Corporation posiadaj ą inwestycje w wielu ga łę ziach gospodarki, takich jak budownictwo, energetyka, media, telekomunikacja, informatyka i Internet, farmaceutyka, i inne. Advent International Corporation oraz kontrolowane przez ni ą fundusze Advent dzia ł aj ą jako inwestor finansowy, a nie jako strategiczny inwestor bran ż owy. W ramach prowadzonej dzia ł alno ś ci Advent International Corporation oraz fundusze Advent nie ingeruj ą w dzia ł alno ść operacyjn ą spó ł ek, których udzia ł y, b ą d ź akcje, znajduj ą si ę w portfelu inwestycji Advent. W ś ród spó ł ek portfelowych Advent International Corporation znajduje si ę jedna spó ł ka prowadz ą ca dzia ł alno ść na obszarze Polski – Bolix S.A. Spó ł ka ta jest drugim co do wielko ś ci w Polsce producentem zewn ę trznych izolacyjnych systemów wyko ń czeniowych (co obejmuje: gipsy, kleje izolacyjne i kleje do glazury, zaprawy murarskie, farby do gruntowania i farby). Powy ż sz ą dzia ł alno ść spó ł ka Bolix S.A. prowadzi wy łą cznie na terytorium Polski. Jak wskazano w zg ł oszeniu, udzia ł tej spó ł ki w krajowym rynku zewn ę trznych izolacyjnych systemów wyko ń czeniowych wynosi [pkt 1 za łą cznika do decyzji – tajemnica przedsi ę biorstwa]. Ponadto, w zg ł oszeniu wskazano, i ż spó ł ka Advent International Corporation kontroluje w 100% spó ł k ę Advent International Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, która jest traktowana przez Advent International Corporation, jako lokalne biuro tej spó ł ki w Polsce. Advent International Sp. z o.o. nie zosta ł a zaliczona przez zg ł aszaj ą cego do spó ł ek portfelowych Advent International Corporation, poniewa ż nie prowadzi de facto w ł asnej dzia ł alno ś ci jako odr ę bny gracz na rynku. Decyzje o realizacji inwestycji s ą podejmowane przez Advent International Corporation. Jak wskazano w zg ł oszeniu, Advent International Sp. z o.o. ś wiadczy us ł ugi doradztwa inwestycyjnego wy łą cznie na rzecz Advent International Corporation oraz wy łą cznie w zakresie planowanych przez Advent International Corporation w Polsce inwestycji. Zgodnie z umow ą spó ł ki, przedmiot dzia ł alno ś ci przedsi ę biorstwa Advent International Sp. z o.o. obejmuje: - us ł ugi doradztwa inwestycyjnego z wyj ą tkiem doradztwa prawnego w zakresie inwestycji w papiery warto ś ciowe emitowane przez spó ł ki maj ą ce siedzib ę w Polsce i innych krajach Europy Ś rodkowej i Wschodniej; - us ł ugi doradcze w zakresie dzia ł alno ś ci gospodarczej i zarz ą dzania; - po ś rednictwo finansowe. 2. Boart Longyear International B.V. – pasywny uczestnik koncentracji. Siedziba spó ł ki znajduje si ę w Venlo w Holandii. Spó ł ka Boart Longyear International B.V. prowadzi dzia ł alno ść holdingow ą . 3 Spó ł ki nale żą ce do grupy kapita ł owej Boart Longyear dzia ł aj ą w nast ę puj ą cych obszarach: - ś wiadczenie us ł ug wiertniczych; - wytwarzanie i dostawa wierte ł i innych pokrewnych produktów przemys ł owych. Oba rynki zosta ł y okre ś lone przez zg ł aszaj ą cego jako rynki ś wiatowe. Poni ż ej zamieszczona tabela przedstawia udzia ł w rynku ś wiatowym jaki posiada Grupa Boart Longyear oraz w segmentach tego rynku: europejskim oraz polskim. [pkt 2 za łą cznika do decyzji - tajemnica przedsi ę biorstwa] Jedynym podmiotem zale ż nym nale żą cym do Boart Longyear International B.V. w Polsce jest Boart Longyear Sp. z o.o. z siedzib ą w Wilkowie. Spó ł ka ta prowadzi dzia ł alno ść w zakresie wytwarzania oraz dostawy wierte ł i innych pokrewnych produktów przemys ł owych. Na podstawie zgromadzonego w sprawie materia ł u dowodowego Prezes Urz ę du zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy antymonopolowej, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za ich substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Stosownie do rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r . w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334): A. rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%, B. rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym), jest ka ż dy rynek, je ż eli równocze ś nie dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y, na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji i indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca - odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami, 4 C. rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym , jest ka ż dy rynek, na którym pomi ę dzy uczestnikami koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40% udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. Maj ą c na wzgl ę dzie definicj ę rynku w ł a ś ciwego oraz ww. kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, Prezes Urz ę du uzna ł , co nast ę puje: A. Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. Z przedstawionych w zg ł oszeniu informacji wynika, i ż bezpo ś redni uczestnicy koncentracji nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na tych samych rynkach w ł a ś ciwych. Spó ł ka Advent International Corporation jest funduszem typu private equity, który nie prowadzi bezpo ś rednio ż adnej dzia ł alno ś ci operacyjnej. Ponadto, w zg ł oszeniu zamiaru koncentracji wskazano, i ż spó ł ki portfelowe Advent International Corporation nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na tych samych rynkach w ł a ś ciwych, na których jest obecna spó ł ka Boart Longyear International B.V., ani ż adna spó ł ka nale żą ca do jej grupy kapita ł owej. B. Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym. Z informacji przedstawionych w zg ł oszeniu wynika, i ż przedmiotowa koncentracja nie b ę dzie mia ł a wp ł ywu na rynki w ł a ś ciwe w uk ł adzie wertykalnym, gdy ż Advent International Corporation oraz ż adna z jej spó ł ek portfelowych nie prowadzi dzia ł alno ś ci na rynkach produktowych b ę d ą cych poprzednim lub nast ę pnym szczeblem obrotu w odniesieniu do rynków produktowych, na których s ą obecne spó ł ki z grupy Boart Longyear. C. Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym. Organ antymonopolowy ustali ł , na podstawie zgromadzonego materia ł u dowodowego, i ż w przedmiotowej sprawie nie istniej ą rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym. Ocena skutków koncentracji: Art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes Urz ę du, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. 5 Analiza skutków niniejszej koncentracji nie wykaza ł a zagro ż e ń , p ł yn ą cych z przej ę cia przez Advent International Corporation kontroli nad Boart Longyear International B.V. Prezes Urz ę du uznaj ą c za zasadne wyra ż enie zgody na dokonanie przedmiotowej koncentracji, wzi ął pod uwag ę przede wszystkim fakt, i ż w rozpatrywanej sprawie brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, wertykalnym lub konglomeratowym. Ponadto, nale ż y wskaza ć , i ż w wyniku przedmiotowej transakcji nie dojdzie do koncentracji udzia ł ów przedsi ę biorców w niej uczestnicz ą cych na rynkach w ł a ś ciwych, a jedynie do zmiany struktury w ł asno ś ciowej przejmowanego podmiotu. Reasumuj ą c, nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej. Post ę powanie w sprawie wykaza ł o, ż e nabycie przez Advent International Corporation kontroli nad Boart Longyear International B.V. nie przyczyni si ę do istotnego ograniczenia konkurencji, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy antymonopolowej w zwi ą zku z art. 479 28 k.p.c. – od niniejszej decyzji s ł u ż y odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwóch tygodni od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Monika Bychowska p.o. Dyrektora Departamentu Ochrony Konkurencji 6