DOK-138/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK-2-421/18/2004/MKK Warszawa, dnia 31 grudnia 2004r. Decyzja Nr DOK – 138/ 2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 oraz 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsu mentów (Dz. U. z 2003r. nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego, z wniosku HMEU Fund I-C Inc. z siedzib ą w George Town na wyspie Grand Cayman (Kajmany), wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez HMEU Fund I-C Inc. po ś redniej kontroli nad spó ł k ą Aster City Cable Holding (Luxembour g ) S.A. z siedzib ą w Luksemburgu, co spowoduje tak ż e uzyskanie po ś redniej kontroli nad nast ę puj ą cymi spó ł kami : - Aster Polska sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, - Mesat sp. z o.o. w likwidacji z siedzib ą w Warszawie, - Warszawskie Sieci Kablowe sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, - Aster City Cable sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, - Regionalna Telewizja Kablowa Autocom sp. z o.o. z siedzib ą w Krakowie, - Autocom sp. z o.o. z siedzib ą w Krakowie, - Zielonogórska Telewizja Przewodowa sp. z o.o. z siedzib ą w Zielonej Górze. Uzasadnienie W dniu 5 listopada 2004r. wp ł yn ęł o do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Warszawie zg ł oszenie zamiaru koncentracji przedsi ę biorców, polegaj ą cej na przej ę ciu przez HMEU Fund I-C Inc. z siedzib ą w George Town na wyspie Grand Cayman (Kajmany) – dalej jako HMEU Fund lub Zg ł aszaj ą cy, po ś redniej kontroli nad spó ł k ą Aster City Cable Holding (Luxembourg) S.A. z siedzib ą w Luksemburgu – dalej jako Aster Holding, co spowoduje tak ż e uzyskanie po ś redniej kontroli nad nast ę puj ą cymi spó ł kami : Aster Polska sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, Mesat sp. z o.o. w likwidacji z siedzib ą w Warszawie, Warszawskie Sieci Kablowe sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, Aster City Cable sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, Regionalna Telewizja Kablowa Autocom sp. z o.o. z siedzib ą w Krakowie, Autocom sp. z o.o. z siedzib ą w Krakowie, Zielonogórska Telewizja Przewodowa sp. z o.o. z siedzib ą w Zielonej Górze. W zwi ą zku z tym, i ż : • spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru koncentracji, bowiem łą czny obrót uczestników koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekracza ł warto ść okre ś lon ą w art. 12 ust.1ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów , tj. 50 mln euro, • przej ę cie kontroli nad spó ł k ą poprzez nabycie aktywów albo udzia ł ów albo akcji tej spó ł ki lub w jakikolwiek inny sposób, jest jednym ze sposobów koncentracji, okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ww. ustawy, • nie wyst ę puje w tej sprawie ż adna okoliczno ść , z katalogu przes ł anek wymienionych w art. 13 ww. ustawy, powoduj ą ca odst ą pienie od konieczno ś ci zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym zawiadomi ł stron ę pismem z dnia 17 listopada 2004r. Przyczyny i zakres koncentracji Zamierzona koncentracja polega na przej ę ciu przez zale ż ne od Zg ł aszaj ą cego spó ł ki: • Aster City Cable EQ Coinvestors (Cayman) Limited (dalej „ACC 1”), • Aster City Cable Europe (Cayman) Limited (dalej „ACC 2”), • Aster City Cable Europe 1 (Cayman) Limited (dalej „ACC 3”), • Aster City Cable SBS Coinvestors (Cayman) Limited (dalej „ACC 4”) oraz • Aster City Cable Europe Private (Cayman) Limited (dalej „ACC 5”) bezpo ś redniej kontroli nad spó ł k ą Aster Holding, poprzez zwi ę kszenie pakietu posiadanych udzia ł ów spó ł ki 1 . W rezultacie, spó ł ki ACC 1, ACC 2, ACC 3, ACC 4 oraz ACC 5, a za ich po ś rednictwem HMEU Fund, uzyskaj ą równie ż po ś redni ą kontrol ę nad wchodz ą cymi w sk ł ad grupy kapita ł owej Aster Holding polskimi spó ł kami: Aster Polska Sp. z o.o., Mesat Sp. z o.o. w likwidacji, Warszawskie Sieci Kablowe Sp. z o.o., Aster City Cable Sp. z o.o., Regionalna Telewizja Kablowa Autocom Sp. z o.o., Autocom Sp. z o.o. oraz Zielonogórska Telewizja Przewodowa Sp. z o.o. Proces zamierzonej koncentracji obejmuje trzy, nast ę puj ą ce po sobie etapy. W pierwszej kolejno ś ci w dniu 11 pa ź dziernika 2004 r. zawarta zosta ł a pomi ę dzy EEIF Cable S.A. z siedzib ą w Luksemburgu (jeden z dotychczasowych udzia ł owców Aster Holding) jako sprzedaj ą cym a Hicks, Muse, Tate & Furst Europe Fund II, L.P. z siedzib ą w Wielkiej Brytanii oraz Hicks, Muse, Tate & Furst Europe Fund II SBS, L.P. z siedzib ą w Wielkiej Brytanii jako kupuj ą cymi, umowa sprzeda ż y 10 544 akcji Aster Holding. Kupuj ą cy zobowi ą zali si ę do nabycia akcji w Aster Holding w imieniu i na rzecz powo ł anej, przez nich, w dniu 20 pa ź dziernika 2004 r. spó ł ki celowej - HM/Aster Investments, L.P. z siedzib ą w George Town 1 Obecnie ACC1 posiada 120 akcji spó ł ki (0,44% udzia ł u w g ł osach na zgromadzeniu wspólników), ACC2 – 9372 akcje (udzia ł 34,73%), ACC3 – 696 akcji (udzia ł 2,58%), ACC4 – 243 akcje (udzia ł 0,9%), ACC5 – 113 akcji (udzia ł 0,42%). 2 Drugi etap koncentracji obj ął umow ę z dnia 22 pa ź dziernika 2004 r., zawart ą pomi ę dzy Hicks, Muse, Tate & Furst Europe Fund II, L.P. i Hicks, Muse, Tate & Furst Europe Fund II SBS, L.P. jako zbywcami a HM/Aster Investments, L.P. jako nabywc ą , przy wspó ł udziale EEIF Cable S.A. Na jej podstawie fundusze Hicks, Muse, Tate & Furst Europe Fund II, L.P. i Hicks, Muse, Tate & Furst Europe Fund II SBS, L.P. zobowi ą za ł y si ę przenie ść na rzecz HM/Aster Investments, L.P. wszelkie prawa i obowi ą zki wynikaj ą ce z umowy z dnia 11 pa ź dziernika 2004r. Nast ę pnie w dniu 4 listopada 2004 r. pomi ę dzy HM/Aster Investments, L.P. jako zbywc ą a spó ł kami ACC 1, ACC 2, ACC 3, ACC 4 oraz ACC 5 jako nabywcami, przy wspó ł udziale EEIF Cable S.A., zawarta zosta ł a umowa, na podstawie której HM/Aster Investments, L.P. zobowi ą za ł si ę przenie ść na rzecz spó ł ek ACC 1, ACC 2, ACC 3, ACC 4 oraz ACC 5 wszelkie prawa i obowi ą zki wynikaj ą ce z umowy z dnia 11 pa ź dziernika 2004 r. Umowa z dnia 4 listopada 2004 r. przewiduje, ż e w wyniku transakcji: - ACC 1 nab ę dzie 120 akcji Aster Holding, wskutek czego łą czny udzia ł ACC 1 w kapitale zak ł adowym ACC Holding osi ą gnie poziom 0,89%; - ACC 2 nab ę dzie 9.372 akcji Aster Holding, wskutek czego łą czny udzia ł ACC 2 w kapitale zak ł adowym ACC Holding osi ą gnie poziom 69,45%; - ACC 3 nab ę dzie 696 akcji Aster Holding, wskutek czego łą czny udzia ł ACC 3 w kapitale zak ł adowym ACC Holding osi ą gnie poziom 5,16%; - ACC 4 nab ę dzie 243 akcji Aster Holding, wskutek czego łą czny udzia ł ACC 4 w kapitale zak ł adowym ACC Holding osi ą gnie poziom 1,80%; - ACC 5 nab ę dzie 113 akcji Aster Holding, wskutek czego łą czny udzia ł ACC 5 w kapitale zak ł adowym ACC Holding osi ą gnie poziom 0,84%; Realizacja koncentracji uzale ż niona jest od spe ł nienia warunków zawieszaj ą cych, w tym w szczególno ś ci, uzyskania zgody od Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów. Niezale ż nie od tego, strony postanowi ł y w umowie z dnia 11 pa ź dziernika 2004 r., ż e zamkni ę cie transakcji nast ą pi w ci ą gu 10 dni roboczych od dnia spe ł nienia si ę ostatniego warunku zawieszaj ą cego, nie pó ź niej jednak ż e ni ż w terminie do dnia 11 lutego 2005 r., chyba ż e strony na pi ś mie ustal ą inaczej. Koncentracja dokonywana jest w ramach bie żą cej dzia ł alno ś ci funduszy nale żą cych do Grupy HMTF (grupa spó ł ek zarz ą dzanych po ś rednio lub bezpo ś rednio przez HMEU Fund), polegaj ą cej na dokonywaniu inwestycji kapita ł owych typu private equity 2 . Zostanie ona przeprowadzona w oparciu o ś rodki finansowe pochodz ą ce od inwestorów kapita ł owych pe ł ni ą cych w funduszach Grupy HMTF rol ę komandytariuszy i zaanga ż owanych w ich dzia ł alno ść . Oczekuje si ę , i ż wsparcie ze strony inwestora pozwoli Aster Holding kontynuowa ć rozwój dzia ł alno ś ci na rynku us ł ug p ł atnej telewizji oraz internetu. 2 Private equity to inwestycje na niepublicznym rynku kapita ł owym, s ł u żą ce osi ą ganiu dochodu poprzez ś rednio i d ł ugoterminowe zyski z przyrostu warto ś ci kapita ł u. 3 Uczestnicy koncentracji HMEU Fund HMEU Fund jest spó ł k ą kapita ł ow ą zarejestrowan ą w George Town na wyspie Grand Cayman (Kajmany). Jej jedynym udzia ł owcem jest Thomas O. Hicks, posiadaj ą cy 1 (jedn ą ) akcj ę o warto ś ci nominalnej 1 USD (jeden dolar ameryka ń ski). 3 Spó ł ka jest tzw. spó ł k ą holdingow ą . Prowadzona przez ni ą dzia ł alno ść obejmuje jedynie zarz ą dzanie innymi funduszami (spó ł kami). HMEU Fund pe ł ni w szeregu funduszy rol ę tzw. „General Partner”, co stanowi odpowiednik osoby komplementariusza w spó ł ce komandytowej prawa polskiego. Fundusze zarz ą dzane przez HMEU Fund tworz ą grup ę funduszy (tzw. Limited Partnerships ) – tzw. Grup ę HMTF. Grupa HMTF Grupa HMTF dzia ł a na rynku tzw. private equity, gdzie poprzez zarz ą dzane przez siebie fundusze, zajmuje si ę w szczególno ś ci transakcjami wykupu lewarowanego 4 , rekapitalizacji 5 oraz innymi formami bezpo ś rednich inwestycji finansowych o charakterze private equity . Spó ł ki Grupy HMTF dzia ł aj ą jako „fundusze” inwestycyjne w formie spó ł ek osobowych. Ich struktura prawna zbli ż ona jest do struktury polskiej spó ł ki komandytowej. Uczestnikami tych funduszy s ą przede wszystkim inwestorzy finansowi oraz osoby fizyczne, pe ł ni ą ce rol ę zbli ż on ą do roli pe ł nionej w Polsce przez komandytariuszy. Odpowiednikiem osoby komplementariusza we wszystkich funduszach nale żą cych do Grupy HMTF jest bezpo ś rednio lub po ś rednio Zg ł aszaj ą cy. W sk ł ad grupy HMTF wchodz ą nast ę puj ą ce fundusze : • Fundusz HMEU 1-EQ Coinvestors LP. z siedzib ą na Kajmanach, • Fundusz HMTF Europe Fund Cayman LP. z siedzib ą na Kajmanach, • Fundusz HM PG Europe I C.V. z siedzib ą w Amsterdamie (Holandia), • Fundusz HMEU 1-SBS Coinvestors LP. z siedzib ą na Kajmanach oraz • Fundusz HMTF Europe Private Fund Cayman LP. z siedzib ą na Kajmanach, a ponadto • 3 spó ł ki portfelowe 6 (Eurotax Glass’s Holding AG, Weetabix Limited oraz Burton’s Food Group Limited) posiadane samodzielnie lub wspólnie z innymi funduszami oraz zarz ą dzane przez poszczególne fundusze Grupy HMTF. Dla HMEU 1-EQ Coinvestors L.P. oraz HMEU 1-SBS Coinvestors L.P. komplementariuszem jest HMEU Intermediate GP Partners 1-C L.P., zarz ą dzany przez Zg ł aszaj ą cego, b ę d ą cego dla 3 Zg ł aszaj ą cy posiada form ę prawn ą korporacji, stanowi ą cej odpowiednik polskich spó ł ek kapita ł owych. W ś wietle przepisów, na podstawie których zosta ł utworzony dopuszczalna jest emisja tylko jednej akcji w kapitale zak ł adowym. Akcja ta daje prawo do wykonywania 100% praw g ł osu na zgromadzeniu takiej korporacji (spó ł ki). 4 zakup lewarowy – wykup (cz ęś ci albo wszystkich) akcji spó ł ki finansowany z kredytu bankowego, dokonywany cz ę sto przez cz ł onków organów zarz ą dzaj ą cych spó ł ki, 5 rekapitalizacja – zmiany w strukturze kapita ł owej spó ł ki, w szczególno ś ci w drodze podwy ż szenia albo obni ż enia kapita ł u zak ł adowego, 6 Spó ł k ą portfelow ą funduszu inwestycyjnego jest spó ł ka, której akcje/udzia ł y zosta ł y nabyte przez taki fundusz w celu ich administrowania i zarz ą dzania oraz zagwarantowania rozwoju tych przedsi ę biorców. 4 niego tzw. „General Partner”. Pozosta ł e fundusze zarz ą dzane s ą bezpo ś rednio przez HMEU Fund. Jednak, ze wzgl ę du na specyfik ę struktury podmiotów Grupy HMTF, podmiotem faktycznie zarz ą dzaj ą cym wszystkimi funduszami Grupy HMTF jest Zg ł aszaj ą cy, posiadaj ą cy, w przeciwie ń stwie do funduszy ( Limited Partnerships ), osobowo ść prawn ą . Poszczególne fundusze Grupy HMTF, z których ka ż dy zarz ą dzany jest bezpo ś rednio lub po ś rednio przez Zg ł aszaj ą cego, kontroluj ą w 100% ka ż d ą z bezpo ś rednio uczestnicz ą cych w zamierzonej koncentracji spó ł ek ACC 1, ACC 2, ACC 3, ACC 4 oraz ACC 5. I tak : • Fundusz HMEU 1-EQ Coinvestors LP posiada 100% udzia ł ów w ACC 1, • Fundusz HMTF Europe Fund Cayman LP posiada 100% udzia ł ów w ACC 2, • Fundusz HM PG Europe I CV posiada 100% udzia ł ów w ACC 3, • Fundusz HMEU 1-SBS Coinvestors LP posiada 100% udzia ł ów w ACC 4, • Fundusz HMTF Europe Private Fund Cayman LP posiada 100% udzia ł ów w ACC 5. Obecnie Zg ł aszaj ą cy, za po ś rednictwem ACC 1, ACC 2, ACC 3, ACC 4 oraz ACC 5 posiada 10 544 akcje Aster Holding, co daje mu 39,07% udzia ł w g ł osach na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy spó ł ki. Po przeprowadzeniu zamierzonej transakcji HMEU Fund b ę dzie po ś rednio kontrolowa ł 21 088 akcji Aster Holding, które dadz ą mu 78,14% udzia ł w g ł osach na walnym zgromadzeniu wspólników. W chwili obecnej, na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej nie dzia ł aj ą ż adni przedsi ę biorcy zale ż ni od spó ł ek grupy kapita ł owej HMTF. Nie s ą obecni na jej terenie tak ż e, poza spó ł kami uczestnicz ą cymi w koncentracji (polskie spó ł ki grupy Aster, których udzia ł y Zg ł aszaj ą cy posiada obecnie), przedsi ę biorcy powi ą zani kapita ł owo z grup ą HMTF (w dzia ł alno ść których s ą zaanga ż owane podmioty z grupy HMTF). Aster Holding Aster Holding zosta ł a utworzona 20 stycznia 2003r., jako spó ł ka akcyjna prawa Luksemburga. Przedmiotem dzia ł alno ś ci spó ł ki jest posiadanie udzia ł ów w innych spó ł kach prawa luksemburskiego oraz w spó ł kach zagranicznych, sprawowanie kontroli nad tymi spó ł kami oraz ich rozwój. Spó ł ka zosta ł a za ł o ż ona w celu nabycia polskich spó ł ek ś wiadcz ą cych us ł ugi dostarczania programów telewizyjnych oraz dost ę pu do internetu. Udzia ł owcami Aster Holding s ą nast ę puj ą ce podmioty: 1. Argus Capital Partners z siedzib ą na Jersey (Wyspy Kana ł owe) to grupa funduszy inwestycyjnych typu private equity , które dokonuj ą inwestycji w akcje, udzia ł y oraz powi ą zane z nimi instrumenty finansuj ą c przedsi ę biorstwa i ró ż nego rodzaju przedsi ę wzi ę cia na obszarze Europy Ś rodkowej i Wschodniej. Uczestnikami funduszy s ą globalne instytucje finansowe ze Stanów Zjednoczonych, Europy Zachodniej, Bliskiego i Dalekiego Wschodu. Fundusze nie posiadaj ą zdefiniowanych preferencji sektorowych. Argus Capital Partners posiada 5712 akcji Aster Holding, co daje mu 21,17% udzia ł na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy. 5 2. EEIF Cable S.A. z siedzib ą w Luksemburgu nale ż y do grupy funduszy inwestycyjnych zarz ą dzanych przez Emerging Markets Partnership, AIG Emerging Europe Infrastructure Fund L.P. oraz AIG Emerging Europe Infrastructure Fund C.V. Celem tych funduszy s ą d ł ugoterminowe inwestycje kapita ł owe w akcje, udzia ł y oraz podobne instrumenty spó ł ek infrastrukturalnych dzia ł aj ą cych na terenie Europy Ś rodkowej i Wschodniej. Uczestnikami funduszy s ą American International Group (AIG), ABN-AMRO, Edison Capital, International Finance Corporation oraz inne europejskie instytucje finansowe, fundusze emerytalne. EEIF Cable posiada 10544 akcji Aster Holding, co daje mu 39,07% udzia ł g ł osów na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy. 3. Grupa HMTF (Zg ł aszaj ą cy w niniejszym post ę powaniu). Dotychczas Grupa HMTF posiada 10544 akcji Aster Holding, co daje jej 39,07% udzia ł g ł osów na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy. 4. Cz ł onkowie Zarz ą du Aster Holding , którzy w ramach specjalnego programu menad ż erskiego, obj ę li 188 akcji spó ł ki, co daje im 0,69% udzia ł g ł osów na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy. Grupa Aster W marcu 2003r., powsta ł a Grupa Aster w wyniku nabycia przez Aster Holding nast ę puj ą cych operatorów kablowych i internetowych w Polsce: - Aster Polska sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, - Mesat sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, - Warszawskie Sieci Kablowe sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, - Aster City Cable sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, - Regionalna Telewizja Kablowa Autocom sp. z o.o. z siedzib ą w Krakowie, - Autocom sp. z o.o. z siedzib ą w Krakowie, - Zielonogórska Telewizja Przewodowa sp. z o.o. z siedzib ą w Zielonej Górze. Podstawow ą dzia ł alno ś ci ą Grupy Aster jest rozwój, zarz ą dzanie i prowadzenie szerokopasmowych sieci łą czno ś ci, a w szczególno ś ci obrazu i szybkiego internetu w trzech miastach w Polsce – Warszawie, Krakowie i Zielonej Górze. Grupa Aster prowadzi dzia ł alno ść wy łą cznie w Polsce. Obecnie Grup ę Aster tworz ą nast ę puj ą ce spó ł ki : 1. Aster City Cable Sp. z o.o. – spó ł ka dzia ł a na nast ę puj ą cych rynkach produktowych i geograficznych: • rynku dostarczania programów telewizyjnych na obszarze Warszawy, Koby ł ki, Marek, Zielonki, Mysiad ł a, Piaseczna, Starej Mi ł osnej, Weso ł ej oraz Wo ł omina, udzia ł rynkowy spó ł ki, ze wzgl ę du na liczb ę klientów, wynosi 7 ( )%, • rynku ś wiadczenia us ł ugi dost ę pu do internetu na obszarze Warszawy i Piaseczna, udzia ł spó ł ki w tak zakre ś lonym rynku, ze wzgl ę du na liczb ę klientów, wynosi ( )%, • rynku ś wiadczenia us ł ug telefonii g ł osowej na obszarze Warszawy (program pilota ż owy – wg stanu na 30 wrze ś nia 2004r. spó ł ka ś wiadczy ł a us ł ugi telefonii g ł osowej ( ) klientom). 2. Regionalna Telewizja Kablowa Autocom Sp. z o.o. – spó ł ka dzia ł a na nast ę puj ą cych rynkach produktowych i geograficznych: 7 wg szacunków w ł asnych, stan na 30 wrze ś nia 2004r. 6 • rynku dostarczania programów telewizyjnych na obszarze Krakowa i Skawiny, udzia ł rynkowy spó ł ki, ze wzgl ę du na liczb ę klientów, wynosi ( )%, • rynku ś wiadczenia us ł ugi dost ę pu do internetu na obszarze Krakowa, udzia ł spó ł ki w tak zakre ś lonym rynku, ze wzgl ę du na liczb ę klientów, wynosi ( )%, 3. Autocom Sp. z o.o. – spó ł ka dzia ł a na rynku dostarczania programów telewizyjnych na obszarze Krakowa, udzia ł rynkowy spó ł ki, ze wzgl ę du na liczb ę klientów, wynosi ( )%, 4. Zielonogórska Telewizja Przewodowa sp. z o.o. – spó ł ka dzia ł a na nast ę puj ą cych rynkach produktowych i geograficznych: • rynku dostarczania programów telewizyjnych na obszarze miejscowo ś ci Czerwie ń sk, • rynku dostarczania programów telewizyjnych na obszarze Nowej Soli, • rynku dostarczania programów telewizyjnych na obszarze Zielonej Góry, spó ł ka szacuje swój udzia ł na tak zakre ś lonym rynku na ( )%, • rynku ś wiadczenia us ł ugi dost ę pu do internetu na obszarze Zielonej Góry. Organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł co nast ę puje : Rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw: Zgodnie z brzmieniem art. 4 pkt 8 ustawy przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , uznawane s ą przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Zgodnie z postanowieniami rozporz ą dzenia Rady Ministrów w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. z 2002r., nr 37, poz. 334): a) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. b) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym), jest ka ż dy rynek produktowy, je ż eli równocze ś nie : • dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, • jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę pny szczebel obrotu), na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, • indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca –odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami. 7 Zgodnie z powy ż szymi definicjami w niniejszej sprawie brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym i wertykalnym, gdy ż HMEU Fund, poza posiadaniem udzia ł ów w spó ł kach, nad którymi w sposób po ś redni przejmowana jest kontrola, nie prowadzi dzia ł alno ś ci na terytorium Polski. c) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, jest ka ż dy rynek produktowy, na którym mi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40% udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. Rynkami dzia ł ania spó ł ek Grupy Aster, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym s ą : • rynek dostarczania programów telewizyjnych na obszarze Warszawy, Koby ł ki, Marek, Zielonki, Mysiad ł a, Piaseczna, Starej Mi ł osnej, Weso ł ej oraz Wo ł omina, na którym udzia ł rynkowy Grupy, ze wzgl ę du na liczb ę klientów, wynosi ( )%, • rynek dostarczania programów telewizyjnych na obszarze Zielonej Góry, rynek na którym wielko ść posiadanych przez Grup ę Aster udzia ł ów rynkowych szacuje si ę na ( )%. Ocena skutków koncentracji. Przepis art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Organ antymonopolowy uznaj ą c za zasadne wyra ż enie zgody na dokonanie przedmiotowej koncentracji, wzi ął pod uwag ę w szczególno ś ci nast ę puj ą ce przes ł anki: • HMEU Fund oraz spó ł ki Grupy HMTF nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na terytorium Polski. • HMEU Fund oraz spó ł ki Grupy HMTF, poza posiadaniem (po ś rednio) udzia ł ów w polskich spó ł kach, nad którymi przejmowana jest kontrola, nie uczestnicz ą w podmiotach prowadz ą cych dzia ł alno ść na terytorium Polski. • Nie istniej ą rynki w ł a ś ciwe, na które zamierzona koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym i wertykalnym. • Co prawda istniej ą rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, ale s ą one wyrazem ju ż istniej ą cego uk ł adu na rynku; brak jest przes ł anek aby stwierdzi ć , i ż sytuacja na tych rynkach ulegnie zmianie w jakimkolwiek zakresie, po dokonaniu niniejszej koncentracji. • Zamierzona koncentracja nie wp ł ynie na stan konkurencji na rynku dzia ł ania polskich spó ł ek uczestnicz ą cych w koncentracji. 8 Powy ż sze wzgl ę dy zadecydowa ł y zatem, i ż w ocenie organu antymonopolowego, przedmiotowa koncentracja nie b ę dzie mia ł a wp ł ywu na konkurencj ę w Polsce Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów , od niniejszej decyzji przys ł uguje, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów p.o. Zast ę pcy Dyrektora Departamentu Ochrony Konkurencji El ż bieta Witkowska-Grochowalska Otrzymuje : Pani Anna Fornalczyk Pan Artur Zawadowski Pan Maciej Fornalczyk Pe ł nomocnik HMEU Fund I-C Inc. Weil, Gotshal & Manges – Pawe ł Rymarz sp.k. Ul. Emilii Plater 53 00-113 Warszawa 9