DOK-103/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK-1/421/44/04/HS Warszawa, dn. 18 pa ź dziernika 2004 r. D E C Y Z J A Nr DOK - 103/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 roku o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Elektrowni Szczytowo-Pompowych S.A. z siedzib ą w Warszawie, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyra ż a zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Elektrownie Szczytowo-Pompowe S.A. kontroli nad Zespo ł em Elektrowni Wodnych Solina-Myczkowce S.A. z siedzib ą w Solinie. U Z A S A D N I E N I E W dniu 4 sierpnia 2004 r. do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Elektrownie Szczytowo-Pompowe S.A. z siedzib ą w Warszawie (zwane dalej ESP S.A.) kontroli nad Zespo ł em Elektrowni Wodnych Solina-Myczkowce S.A. z siedzib ą w Solinie (zwanym dalej ZEW S.A.). W zwi ą zku z tym, i ż : - spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie koncentracji, bowiem łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), zwanej dalej ustaw ą antymonopolow ą , - przej ę cie przez jednego przedsi ę biorc ę kontroli nad innym przedsi ę biorc ą jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ww. ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ww. ustawy, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej organem antymonopolowym, wszcz ął w dniu 4 sierpnia 2004 r. post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym zawiadomi ł stron ę pismem z dnia 18 sierpnia 2004 r. W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł , co nast ę puje. Przyczyny i opis transakcji. Bezpo ś redni ą przyczyn ą koncentracji jest realizacja zmodyfikowanej wersji „Programu restrukturyzacji elektrowni szczytowo-pompowych” z 1993 r., przyj ę tej przez Rad ę Ministrów w dniu 25 maja 1999 r., przewiduj ą ca uporz ą dkowanie struktury w ł a ś cicielskiej i konsolidacj ę elektrowni szczytowo-pompowych w ramach Grupy Kapita ł owej ESP oraz zapewnienie bezpiecze ń stwa eksploatacji maj ą tku produkcyjnego ESP S.A. Celem restrukturyzacji jest doprowadzenie do powstania struktury w ł asno ś ciowej, w której m.in. ESP S.A. uzyska pe ł n ą kontrol ę nad spó ł kami eksploatacyjnymi, w tym nad ZEW S.A. Uczestnicy koncentracji. I. ESP S.A ., b ę d ą ce aktywnym uczestnikiem niniejszej transakcji, ś wiadcz ą us ł ugi systemowe maj ą ce na celu zapewnienie funkcjonowania krajowego systemu elektroenergetycznego oraz dostarczaj ą energi ę elektryczn ą szczytow ą , wytwarzan ą za pomoc ą technologii przyjaznych ś rodowisku, wykorzystuj ą cych odnawialne ź ród ł a energii pierwotnej oraz gaz. ESP S.A. posiadaj ą pakiety wi ę kszo ś ciowe w: - Elektrowni Wodnej Ż arnowiec S.A, ś wiadcz ą cej us ł ugi: eksploatacji urz ą dze ń elektroenergetycznych, inwestorstwa zast ę pczego, telekomunikacyjne, obs ł ugi stacji 400/110 kV, diagnostyki i remontów wy łą czników generatorowych, jak równie ż wytwarzaj ą cej energi ę elektryczn ą i dostarczaj ą cej energi ę ciepln ą , - Zespole Elektrowni Wodnych Por ą bka- Ż ar S.A., ś wiadcz ą cym us ł ugi eksploatacji urz ą dze ń elektroenergetycznych, inwestorstwa zast ę pczego oraz wytwarzaj ą cym energi ę elektryczn ą , - Zespole Elektrowni Wodnych Dychów S.A., ś wiadcz ą cych us ł ugi eksploatacji urz ą dze ń elektroenergetycznych, inwestorstwa zast ę pczego, jak równie ż wytwarzaj ą cym energi ę elektryczn ą i prowadz ą cym roboty drogowe oraz detaliczn ą sprzeda ż paliw, - Elektrowniach Górnej Odry Sp. z o.o., wytwarzaj ą cych energi ę elektryczn ą i prowadz ą cych budow ę elektrowni wodnych, - Bio-Energia ESP Sp. z o.o., która produkuje i dystrybuuje ciep ł o, jak równie ż modernizuje i eksploatuuje systemy ciep ł ownicze, - Polskich Elektrowniach Gazowych Sp. z o.o., które produkuj ą i sprzedaj ą ciep ł o oraz energi ę elektryczn ą , jak równie ż prowadz ą dzia ł alno ść konsultingow ą , - ESP-Us ł ugi Sp. z o.o., zarz ą dzaj ą cej nieruchomo ś ciami, ś wiadcz ą cej us ł ugi: gastronomiczne, transportu towarowego i zaopatrzenia, reklamowe, ogólnobudowlane, a tak ż e prowadz ą cej dzia ł alno ść w zakresie handlu hurtowego i detalicznego, - Elektrowni Wiatrowej Kamie ń sk Sp. z o.o., przygotowuj ą cej projekt i budow ę farmy wiatrowej. W ł asno ść 100% akcji ESP S.A. nale ż y do PSE S.A., który jest operatorem systemu przesy ł owego posiadaj ą cym koncesj ę na przesy ł i dystrybucj ę energii na terenie ca ł ego kraju za pomoc ą sieci przesy ł owej (o napi ę ciu powy ż ej 110 kV). Przedmiotem faktycznej dzia ł alno ś ci spó ł ek nale żą cych do Grupy Kapita ł owej PSE S.A. jest m.in.: 2 - obrót energi ą elektryczn ą , eksport/import energii elektrycznej, dyspozycja moc ą w krajowym systemie elektroenergetycznym (PSE S.A.), - przesy ł energii elektrycznej sieciami najwy ż szych napi ęć , bilansowanie przesy ł owego systemu elektroenergetycznego, eksploatacja sieci przesy ł owej najwy ż szych napi ęć (PSE - Operator S.A.), - eksploatacja i remonty sieci elektroenergetycznych, dysponowanie moc ą w systemie elektroenergetycznym, wykonywanie funkcji koordynatora sieci dystrybucyjnej (PSE- Centrum sp. z o.o., PSE-Po ł udnie Sp. z o.o., PE Pó ł noc Sp. z o.o., PSE-Wschód Sp. z o.o., PSE-Zachód Sp. z o.o., PSE-Sieci Sp. z o.o.), - us ł ugi doradcze z zakresu sektora energetycznego (EPC S.A.). W 2003 r. poziom przychodów ze sprzeda ż y us ł ug eksploatacyjnych Grupy Kapita ł owej ESP S.A. wyniós ł ok. [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . II . ZEW S.A., b ę d ą cy pasywnym uczestnikiem niniejszej koncentracji, ś wiadczy us ł ugi utrzymania i obs ł ugi maj ą tku produkcyjnego elektrowni wodnych (us ł ugi eksploatacyjne). Dominuj ą c ą rol ę w strukturze sprzeda ż y ZEW S.A. stanowi ą przychody ze sprzeda ż y us ł ug eksploatacyjnych ś wiadczonych na rzecz ESP S.A. (w 2002 r. udzia ł ten stanowi ł ok. 98%, a w 2003 r. 97%). Dodatkowym przedmiotem dzia ł alno ś ci ZEW S.A. s ą us ł ugi wypoczynkowe i dzier ż awa gruntów. Incydentaln ą dzia ł alno ś ci ą realizowan ą przez ESP S.A w latach 2000-2003, w ramach dzia ł alno ś ci w charakterze inwestora zast ę pczego, by ł o ś wiadczenie us ł ug zwi ą zanych z modernizacj ą Elektrowni Wodnej Solina, maj ą c ą na celu dostosowanie rozwi ą za ń technologicznych do standardów europejskich. W 2003 r. poziom przychodów ze sprzeda ż y us ł ug eksploatacyjnych ZEW S.A. wyniós ł [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy antymonopolowej, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za ich substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Maj ą c na uwadze powy ż sz ą definicj ę oraz kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja ma wp ł yw, zawarte w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334), organ antymonopolowy uzna ł , i ż : A) W przedmiotowej sprawie nie ma rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym . Uzasadniaj ą c powy ż sze nale ż y wskaza ć , ż e wspólnymi rynkami produktowymi w niniejszej koncentracji s ą us ł ugi eksploatacyjne urz ą dze ń elektroenergetycznych. Dla ww. us ł ug za rynek w ł a ś ciwy w 3 uj ę ciu geograficznym nale ż y uzna ć rynek krajowy. Za takim zdefiniowaniem rynku w ł a ś ciwego w uj ę ciu geograficznym przemawia fakt, i ż uczestnicy koncentracji ś wiadcz ą us ł ugi eksploatacyjne ww. urz ą dze ń na terenie kraju, na rzecz krajowych odbiorców. Łą czny udzia ł uczestników koncentracji nie przekracza jednak progu [informacja stanowi ą ca tajemnic ę przedsi ę biorstwa] na tak okre ś lonym rynku w ł a ś ciwym. B) Przedmiotowa koncentracja nie wywrze wp ł ywu na ż aden rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym . Pomimo tego, ż e uczestników niniejszej koncentracji wi ążą relacje typu dostawca-odbiorca, bowiem ZEW S.A. ś wiadczy us ł ugi eksploatacyjne urz ą dze ń elektroenergetycznych na rzecz ESP S.A., to jednak ze wzgl ę du na ich udzia ł y w rynku, nie przekraczaj ą ce 30%, nale ż y uzna ć , ż e brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym. C) Niniejsza koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym na: krajowy rynek przesy ł u energii elektrycznej sieciami najwy ż szych napi ęć , krajowy rynek dyspozycji mocy w systemie elektroenergetycznym, krajowy rynek eksportu energii elektrycznej, bowiem udzia ł Grupy Kapita ł owej PSE S.A., do której nale ż y ESP S.A., na ka ż dym z ww. rynków wynosi [informacje stanowi ą ce tajemnic ę przedsi ę biorstwa] . Dzia ł alno ść Spó ł ki przejmowanej, tj. ZEW S.A., polega na ś wiadczenia us ł ug eksploatacyjnych. Dzia ł alno ść uczestników planowanej koncentracji nie pozostaje zatem w styczno ś ci ze sob ą . Oznacza to, ż e w niniejszej sprawie nie dojdzie do wykorzystania efektu konglomeratowego koncentracji, tzn. u ż ycia si ł y rynkowej PSE S.A., jak ą Spó ł ka ta posiada na: krajowym rynku przesy ł u energii elektrycznej sieciami najwy ż szych napi ęć , krajowym rynku dyspozycji mocy w systemie elektroenergetycznym, krajowym rynku eksportu energii elektrycznej na rynku ś wiadczenia us ł ug eksploatacyjnych. *** Przepis art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci poprzez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Analiza skutków niniejszej koncentracji nie wykaza ł a zagro ż e ń dla rynku, p ł yn ą cych z przej ę cia przez ESP S.A. kontroli nad ZEW S.A. Organ antymonopolowy uznaj ą c za zasadne wyra ż enie zgody na dokonanie przedmiotowej koncentracji, wzi ął pod uwag ę w szczególno ś ci nast ę puj ą ce przes ł anki: - brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym i wertykalnym, - przedmiotowa koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym na rynek przesy ł u energii elektrycznej sieciami najwy ż szych napi ęć , rynek dyspozycji mocy w systemie elektroenergetycznym, rynek eksportu energii elektrycznej. Nie ma jednak podstaw przypuszcza ć , ż e si ł a rynkowa jak ą posiada Grupa PSE S.A. na ww. rynkach (w ramach której funkcjonuje aktywny uczestnik niniejszej koncentracji, tj. ES S.A.) prze ł o ż y si ę na rynek us ł ug eksploatacyjnych, na którym funkcjonuje spó ł ka przejmowana, tj. ZEW S.A., 4 - niniejsza koncentracja, powoduj ą c zmian ę w ł a ś ciciela ZEW S.A., nie wp ł ynie na warunki konkurencji istniej ą ce na rynku us ł ug eksploatacyjnych urz ą dze ń elektrenergetycznych. Reasumuj ą c, nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów . W jej wyniku konkurencja nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci nie dojdzie do osi ą gni ę cia lub umocnienia pozycji dominuj ą cej przez ESP S.A. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy w zwi ą zku z art. 479 28 k.p.c., od niniejszej decyzji stronie przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwóch tygodni od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów DYREKTOR Departamentu Ochrony Konkurencji Piotr Mück Otrzymuje: Pan Dariusz Pawli ń ski Pan Robert Wi ś niewski Energy Management and Conservation Agency S.A. 00-490 Warszawa ul. Wiejska 20 5