RWR-61/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA WE WROC Ł AWIU 50-413 Wroc ł aw, ul. Walo ń ska 3-5 tel.(071)344 65 87, (071)34 05 920, fax (071)34 05 922 e-mail: wroclaw@uokik.gov.pl RWR 421-3/05/JB Wroc ł aw, dn.27.09.2005 r. DECYZJA RWR 61/2005 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (t.j. Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002 r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. nr 18 poz. 172 ze zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego w sprawie koncentracji wszcz ę tego na wniosek Zespo ł u Elektrociep ł owni Wroc ł awskich KOGENERACJA S.A. z siedzib ą we Wroc ł awiu - w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów: wyra ż a si ę zgod ę na dokonanie koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez Zespó ł Elektrociep ł owni Wroc ł awskich KOGENERACJA S.A. z siedzib ą we Wroc ł awiu bezpo ś redniej kontroli nad spó ł k ą Dalkia Zielona Góra Sp. z o.o. z siedzib ą w Zielonej Górze. UZASADNIENIE Do Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Delegatura we Wroc ł awiu w dniu 16 sierpnia 2005 r. wp ł yn ęł o od spó ł ki Zespó ł Elektrociep ł owni Wroc ł awskich KOGENERACJA S.A. z siedzib ą we Wroc ł awiu, zwanej dalej KOGENERACJA, zg ł oszenie zamiaru koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez spó ł k ę KOGENERACJA bezpo ś redniej kontroli nad Dalkia Zielona Góra Sp. z o.o. z siedzib ą w Zielonej Górze, zwanej dalej Dalkia Zielona Góra, poprzez nabycie 95,24% udzia ł ów tej Spó ł ki. W zwi ą zku z tym, i ż spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie koncentracji, tj.: • łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji - w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia zamiaru koncentracji - przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (t.j. Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), zwanej dalej równie ż ustaw ą antymonopolow ą , 2 nie wyst ą pi ł a w sprawie ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek wymienionych Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej Prezesem UOKiK lub organem antymonopolowym wszcz ął - postanowieniem nr 251/05 - post ę powanie w prawie nabycia przez spó ł k ę KOGENERACJA udzia ł ów spó ł ki Dalkia Zielona Góra. trakcie post ę powania Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i st ę puje: 1. 1.1. alizacj ę ca ł ego systemu zarówno w zakresie eksploatacji jak i rozwoju. Przedmiotowa koncentracja nki skutecznego konkurowania oferty miejskiego systemu ciep ł owniczego z innymi ź ród ł ami ciep ł a w mie ś cie Zielona Góra. 1.1. akcji Elektrociep ł owni ,,Zielona óra” S.A. która z kolei jest w posiadaniu 4,76% akcji spó ł ki Dalkia Zielona Góra. óra b ę dzie spó ł k ą w 100% kontrolowan ą przez KOGENERACJ Ę . (Dowód: WID - karta 4, 6, za ł . do WID - Umowa Sprzeda ż y Udzia ł ów). • bezpo ś rednie przej ę cie przez przedsi ę biorc ę kontroli nad innym przedsi ę biorc ą jest jednym ze sposobów koncentracji, okre ś lonych w art. 12 ust 2 pkt 2 ww. ustawy, • w art. 13 ww. ustawy, powoduj ą ca wy łą czenie spod obowi ą zku zg ł oszenia przedmiotowej koncentracji. s W Konsumentów ustali ł , co na Przyczyny i opis transakcji Przej ę cie kontroli w ł a ś cicielskiej przez spó ł k ę KOGENERACJA nad podmiotem b ę d ą cym operatorem miejskiego systemu ciep ł owniczego w Zielonej Górze – Dalkia Zielona Góra, przy posiadanej ju ż kontroli nad jedynym producentem ciep ł a dla ww. systemu (Elektrociep ł ownia ,,Zielona Góra”) ma umo ż liwi ć optym ma równie ż poprawi ć waru (Dowód: WID - karty 5, 14). Zg ł oszona do organu antymonopolowego koncentracja polega ć b ę dzie na obj ę ciu przez spó ł k ę KOGENERACJA 95,24% udzia ł ów spó ł ki Dalkia Zielona Góra, co stanowi 95,24% g ł osów na zgromadzeniu wspó ł ników. Przej ę cie kontroli przez spó ł k ę KOGENERACJA nad spó ł k ą Dalkia Zielona Góra nast ą pi na podstawie Umowy zawartej pomi ę dzy spó ł kami: Dalkia Polska S.A. z siedzib ą w Warszawie i KOGENERACJA w dniu 17 sierpnia 2005 r. oraz zostanie dokonane po uzyskaniu zgody organu antymonopolowego na przedmiotow ą koncentracj ę . Po dokonaniu transakcji, KOGENERACJA przejmie kontrol ę bezpo ś redni ą nad Dalkia Zielona Góra jako w ł a ś ciciel 95,24% udzia ł ów tej spó ł ki oraz w sposób po ś redni poprzez fakt posiadania przez KOGENERACJ Ę 74,84% G Tak wi ę c po dokonaniu zg ł oszonej koncentracji Dalkia Zielona G 3 2.1 dzia ł ) ciep ł a dystrybuowanego w systemie scentralizowanym na terenie Zielonej Góry ( Poni ż ej – w tabeli nr 1 - przedstawiono struktur ę kapita ł u zak ł adowego KOGENERACJI S k ł adowego KOGENERACJA S 2. Uczestnicy koncentracji .KOGENERACJA – aktywny uczestnik koncentracji – prowadzi podstawow ą dzia ł alno ść gospodarcz ą w zakresie wytwarzania i dystrybucji ciep ł a (pary wodnej i gor ą cej wody) – 40.30 PKD oraz wytwarzania i dystrybucji energii elektrycznej – 40.10 PKD. Spó ł ka KOGENERACJA jest podmiotem dominuj ą cym w grupie kapita ł owej z ł o ż onej z 3 spó ł ek zale ż nych: Elektrociep ł ownia Zielona Góra (74,84% g ł osów za zgromadzeniu wspólników), PPO Siechnice Sp. z o.o. (51% g ł osów) i VKN Polska Sp. z o.o. (50,34% g ł osów). Podstawow ą dzia ł alno ść gospodarcz ą spó ł ka KOGENERACJA prowadzi na terenie Wroc ł awia. Spó ł ka posiada 48,6% udzia ł w lokalnym rynku wytwarzania ciep ł a na terenie Wroc ł awia oraz 97,2 % udzia ł w produkcji ciep ł a dystrybuowanego we Wroc ł awiu w systemie scentralizowanym (monopol naturalny). Jednocze ś nie Elektrociep ł ownia ,,Zielona Góra” (spó ł ka zale ż na od KOGENERACJI) jest jedynym producentem (100% u monopol naturalny), zaopatruj ą c w ciep ł o ok. 52% odbiorców w tym mie ś cie. S.A.: truktura kapita ł u za .A. . tabela nr 1 . Spó ł ki zale ż ne % za o % g ł o ZA Lp kapita ł u k ł adoweg sów na W 1. EC Kraków 17,56% 17,56% 2. Agencja Rozw oju Przemys ł u 17,19% 17,19% 3. EdF International S.A. 16,67% 16,67% 4. EnBW A.G. 15,60% 15,60% 5. Stocznia Szczeci ń ska Nowa Sp. z o.o. 14,10% 14,10% 6 . Pozostali – posiadaj ą cy poni ż ej 5% akcji 18,88% 18,88% Ż ród ł o danych w tabeli: WID - karta 16 ( Dowód: WID - karty 7, 11, 12, 16, 21) 2.2 osiadaj ą ca 95,24% g ł osów na zgromadzeniu wspólników tej Spó ł ki. Pozosta ł e 4,76% g ł osów jest w posiadaniu Elektrociep ł owni ,,Zielona Góra” S.A. (tabela nr 2). Stru ego Dalkia Zielona Góra S . Dalkia Zielona Góra Sp. z o.o. – pasywny uczestnik koncentracji - jest spó ł k ą , której podstawow ą dzia ł alno ść stanowi dystrybucja ciep ł a (pary wodnej i gor ą cej wody) – 40.30 PKD. Spó ł ka ma swoj ą siedzib ę w Zielonej Górze, a jej g ł ównym udzia ł owcem jest Dalkia Polska S.A. z siedzib ą w Warszawie p ktura kapita ł u zak ł adow p. z o. o. tabela nr 2 . zale ż ne % za o % g ł o ZA Lp Spó ł ki kapita ł u k ł adoweg sów na W 1. Dalkia Polska S.A. 95,24% 95,24% 2 . EC Zielona Góra 4,76% 4,76% Ż ród danych w tabeli: WID - karta 17 ł o 4 W ł a ś cicielem 64,70% akcji Dalkia Polska jest Dalkia International S.A. z siedzib ą w Pary ż u (tabela nr 3), która jest kontrolowana wspólnie przez Veolia Environnement S.A. (dalej zwana „VE”) oraz EdF International S.A. z siedzib ą w Pary ż u (dalej zwana „EdF”). VE i EdF tworz ą grupy kapita ł owe, które kontroluj ą przedsi ę biorstwa dzia ł aj ą ce na ca ł ym ś wiecie. Struktura kapita ł u zak ł adowego Dalkia Polska S.A. tabela nr 3 Lp. Spó ł ki zale ż ne % kapita ł u zak ł adowego % g ł osów na WZA 1. Dalkia International S.A. 64,70% 64,70% 2. Europejski Bank Odbodowy i Rozwoju 35,00% 35,00% 3. ZIS - Przedsi ę biorstwo Instalacji Sanitarnych i Robót Ogólnobudowlanych Sp. z o.o. 0,30% 0,30% Ż ród ł o danych w tabeli: WID - karta 18 Dalkia Polska SA - oprócz Dalkii Zielona Góra - kontroluje bezpo ś rednio na terenie Polski nast ę puj ą ce spó ł ki: Dalkia Pozna ń S.A. (61%), Dalkia Pozna ń ZEC S.A. (85%), Dalkia Sopot Sp. z o.o. (60%) oraz ZEC w Ł odzi S.A.(85%). Dalkia Zielona Góra nie posiada udzia ł ów ani akcji w ż adnych podmiotach. Spó ł ka posiada 100% udzia ł w dystrybucji ciep ł a ze ź róde ł scentralizowanych na terenie Zielonej Góry. (Dowód: WID - karty 7, 11, 12, 17, 18). 3. Rynek w ł a ś ciwy w sprawie. 3.1. Zgodnie z art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez poj ę cie rynku w ł a ś ciwego rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. Na rynek w ł a ś ciwy sk ł ada si ę rynek produktowy oraz rynek geograficzny. 3.2. Energia cieplna dostarczana sieciami ciep ł owniczymi (nazywana te ż ciep ł em ze ź róde ł scentralizowanych lub ciep ł em sieciowym, ciep ł ownictwem scentralizowanym, itd.), bior ą c pod uwag ę podstawowe przes ł anki wyznaczania rynku w ł a ś ciwego, jest innym towarem ni ż pozosta ł e rodzaje energii lub paliw, które mog ą s ł u ż y ć uzyskaniu energii cieplnej. Przes ą dza o tym przede wszystkim fakt, ż e te inne rodzaje energii lub paliwa musz ą zosta ć dopiero przetworzone, aby uzyska ć z nich ciep ł o. W ciep ł ownictwie scentralizowanym przetworzenie energii, zawartej np. w w ę glowodorowych paliwach sta ł ych, p ł ynnych lub gazowych, w energi ę ciepln ą jest dokonywane w du ż ych ź ród ł ach ciep ł a (kot ł owniach, ciep ł owniach), zlokalizowanych poza obiektami odbiorców ciep ł a. Do odbiorców energia cieplna transportowana jest sieciami ciep ł oci ą gów. Odbiorca kupuje wi ę c „produkt finalny” - 5 energi ę ciepln ą , nie za ś energi ę lub paliwo, które sam, we w ł asnym ź ródle ciep ł a (piecu, kotle, grzejniku, itd.) przetworzy w ciep ł o. Natomiast w systemach o rozproszonych ź ród ł ach ciep ł a przedmiotem obrotu s ą energie i paliwa mog ą ce by ć ź ród ł em energii cieplnej. Wobec du ż ej wra ż liwo ś ci energii cieplnej na transport (ubytki ciep ł a) systemy ciep ł a sieciowego s ą budowane jedynie w aglomeracjach o wystarczaj ą co du ż ym stopniu skupieniu odbiorców (zag ę szczenia zabudowy). Mi ę dzy energi ą elektryczn ą i paliwami energetycznymi mog ą cymi by ć ź ród ł em energii cieplnej a ciep ł em sieciowym istnieje pewna konkurencja. Niemniej jednak, dla wi ę kszo ś ci odbiorców substytucja paliw i energii s ł u żą cych pozyskiwaniu energii cieplnej ko ń czy si ę wraz z wyborem systemu ogrzewania, czyli na etapie inwestycji – nie pó ź niej ni ż w fazie realizacji procesu inwestycyjnego. Jednocze ś nie, istniej ą równie ż grupy odbiorców, w szczególno ś ci podejmuj ą cych inwestycje w ś cis ł ych centrach aglomeracji miejskich lub po ł o ż onych w obr ę bie du ż ych skupisk mieszka ń (osiedli mieszkaniowych), dla których wybór ten, ze wzgl ę dów technicznych, ekonomicznych, ekologicznych lub prawnych w ogóle nie istnieje. Dla tych odbiorców nie istnieje w ogóle alternatywa dla ciep ł a scentralizowanego. 3.3. Materia ł y zgromadzone w trakcie post ę powania wskazuj ą , i ż miejski system ciep ł owniczy dostarcza 52% ciep ł a do odbiorców w Zielonej Górze. Pozosta ł e 48% zapotrzebowania na ciep ł o pokrywane jest przez lokalne kot ł ownie w ę glowe oraz gazowe. Powy ż sze okoliczno ś ci oznaczaj ą , ż e na rynku zielonogórskim funkcjonuj ą dwa, w znacznej mierze niezale ż ne od siebie systemy ciep ł ownicze, które ze wzgl ę du na uwarunkowania techniczne i bariery wej ś cia w praktyce nie maj ą mo ż liwo ś ci konkurowania: jeden zintegrowany system miejski oraz drugi rozdrobniony. 3.4. Chocia ż strony niniejszej koncentracji dzia ł aj ą na kilku rynkach to rynkiem w ł a ś ciwym od strony produktowej bezpo ś rednio dotkni ę tym skutkami koncentracji jest rynek: przesy ł u, dystrybucji oraz obrotu energi ą ciepln ą dystrybuowan ą sieciami do odbiorców. KOGENERACJA prowadzi dzia ł alno ść g ł ównie w sferze wytwarzania energii cieplnej a spó ł ka Dalkia Zielona Góra w sferze jej przesy ł u, dystrybucji i obrotu 1 . 3.5. Okre ś laj ą c rynek w ł a ś ciwy w wymiarze geograficznym nale ż y wskaza ć , i ż specyfika przedsi ę biorstw prowadz ą cych dzia ł alno ść na ww. rynku produktowym uniemo ż liwia prowadzenie przedmiotowej dzia ł alno ś ci poza rynkiem lokalnym. Jest to spowodowane rodzajem prowadzonej dzia ł alno ś ci gospodarczej, której prowadzenie jest ograniczone do obszaru, na którym posiada dany przedsi ę biorca infrastruktur ę tj. sieci ą ciep ł ownicz ą trwale zwi ą zan ą z gruntem, budynkami oraz z nisk ą mobilno ś ci ą sieci ciep ł owniczej. Powoduje to, i ż w rzeczywisto ś ci, mo ż liwo ś ci sprzeda ż y i dystrybucji energii s ą ograniczone do zasi ę gu posiadanej przez tego przedsi ę biorc ę sieci ciep ł owniczej oraz odbiorców znajduj ą cych si ę w jej zasi ę gu. 1 U ż ytym wy ż ej okre ś leniom przypisano znaczenie, odpowiadaj ą ce ich definicji w ustawie z dnia 10 kwietnia 1997 r. Prawo energetyczne (tekst jedn.: Dz.U. Nr 153 z 2003 r., poz. 1504 z pó ź n.zm.): ƒ przesy ł anie – transportu energii cieplnej za pomoc ą sieci, ƒ dystrybucja – rozdzia ł u i dostarczania do odbiorców energii cieplej za pomoc ą sieci, ƒ obrót – dzia ł alno ś ci gospodarczej polegaj ą cej na handlu hurtowym lub detalicznym energi ą ciepln ą . 6 Skutkiem powy ż szego, bardzo ma ł e jest prawdopodobie ń stwo wej ś cia na ten sam lokalny rynek geograficzny innego przedsi ę biorcy, który b ę dzie w stanie zaoferowa ć odbiorcom alternatywne ź ród ł o produkcji i dystrybucji energii cieplnej. Dlatego te ż w rzeczywisto ś ci przedsi ę biorcy zajmuj ą cy si ę produkcj ą i dystrybucj ą energii cieplnej nie posiadaj ą konkurencji na obszarze swojej dzia ł alno ś ci. W przypadku spó ł ki Dalkia Zielona Góra rynkiem geograficznym jest teren Zielonej Góry. Natomiast Grupa Kapita ł owa KOGENERACJA prowadzi dzia ł alno ść na terenie Wroc ł awia (KOGENERACJA S.A. oraz Zielonej Góry (Elektrociep ł ownia ,,Zielona Góra”). Wynika z powy ż szego, i ż wspólnym rynkiem geograficznym uczestników koncentracji jest teren miasta Zielona Góra. 3.6. Maj ą c powy ż sze na uwadze organ antymonopolowy stwierdza, i ż w niniejszej sprawie bezpo ś rednimi skutkami zamierzonej koncentracji dotkni ę ty b ę dzie nast ę puj ą cy rynek w ł a ś ciwy: rynek przesy ł u, dystrybucji oraz obrotu energi ą ciepln ą dystrybuowan ą sieciami do odbiorców z terenu miasta Zielona Góra. 4. Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. 4.1. Zgodnie z definicj ą zawart ą w za łą czniku do rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. 4.2. Uczestnicy przedmiotowej koncentracji prowadz ą dzia ł alno ść w zakresie energii cieplnej, ale na ró ż nych szczeblach: Elektrociep ł ownia Zielona Góra (Grupa KOGENERACJA) na szczeblu produkcji i sprzeda ż y energii cieplnej na terenie Zielonej Góry, natomiast Dalia Zielona Góra na szczeblu zakupu i dystrybucji tej energii na powy ż szym terenie, nie wyst ę puje zatem horyzontalne powi ą zanie dzia ł alno ś ci tych przedsi ę biorców. 5. Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym. 5.1 Rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym), jest ka ż dy rynek produktowy, je ż eli równocze ś nie: - dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, - jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę pny szczebel obrotu), na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, - indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca-odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami. 7 5.2. Niniejsza koncentracja jest przyk ł adem koncentracji pionowej (wertykalnej). Przejmuj ą cy (producent energii cieplnej) przejmie kontrol ę nad jej dystrybutorem. W zwi ą zku z tym, zamierzona koncentracja wywiera wp ł yw na rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym. Jednak ż e ze wzgl ę du na to, ż e na terenie Zielonej Góry istnieje tylko jeden producent energii cieplnej w systemie scentralizowanym (Elektrociep ł ownia ,,Zielona Góra” – spó ł ka zale ż na od KOGENERACJI S.A.) oraz tylko jedno przedsi ę biorstwo odpowiedzialne za jej przesy ł , dystrybucj ę i obrót w ww. mie ś cie (Dalkia Zielona Góra), a tak ż e z uwagi na istnienie powy ż ej wspomnianych barier wej ś cia, konkurencja na okre ś lonym w sprawie rynku w ł a ś ciwym w praktyce nie istnieje. Obecnie Przejmuj ą cy sprzedaje ca ł o ść produkowanej energii cieplnej do spó ł ki Dalkia Zielona Góra, b ę d ą c jedynym dostawc ą energii cieplnej dla tej Spó ł ki. Ze wzgl ę du na bariery techniczne nie ma mo ż liwo ś ci jej sprzeda ż y innym odbiorcom, te same bariery uniemo ż liwiaj ą wej ś cie na ten rynek innym producentom energii cieplnej. W zwi ą zku z powy ż szym nie mo ż na stwierdzi ć , ż e zamierzona koncentracja ograniczy konkurencj ę na rynku przesy ł u, dystrybucji oraz obrotu energi ą ciepln ą dystrybuowan ą sieciami do odbiorców z terenu miasta Zielona Góra, gdy ż w praktyce ona nie istnieje, a ewentualne wej ś cie nowego przedsi ę biorcy na rynek jest ma ł o prawdopodobnym scenariuszem. 6. Uczestnicy koncentracji na rynku w ł a ś ciwym, na który wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym. 6.1. Rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, jest ka ż dy rynek produktowy, na którym mi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40 % udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. 6.2. Przejmuj ą cy prowadzi równie ż dzia ł alno ść w zakresie wytwarzania energii cieplnej na terenie Wroc ł awia, gdzie posiada pozycj ę dominuj ą c ą (dostarcza [tajemnica przedsiebiorstwa] energii cieplnej dystrybuowanej sieciami do odbiorców we Wroc ł awiu). Niemniej jednak, posiadaj ą c nawet pozycj ę dominuj ą c ą na ww. rynku, nie ma mo ż liwo ś ci przenoszenia tej pozycji na rynek w ł a ś ciwy niniejszej koncentracji, tj. rynek: przesy ł u, dystrybucji oraz obrotu energi ą ciepln ą dystrybuowan ą sieciami do odbiorców na terenie Zielonej Góry, gdy ż ze wzgl ę dów technicznych (dziel ą ce je odleg ł o ś ci i brak po łą czenia) rynki te s ą rynkami lokalnymi, zupe ł nie od siebie niezale ż nymi i nie oddzia ł ywuj ą cymi na siebie w ż aden sposób. Oznacza to, ż e w niniejszej sprawie nie dojdzie do wykorzystania efektu konglomeratowego koncentracji. 8 Na podstawie materia ł u zgromadzonego w sprawie i powy ż szych ustale ń organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje: Przepis art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes UOKiK wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Definicja pozycji dominuj ą cej okre ś lona jest w art. 4 pkt 9 ustawy antymonopolowej. Zgodnie z t ą definicj ą , dominuj ą ca pozycja rynkowa przedsi ę biorcy to pozycja, która umo ż liwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku w ł a ś ciwym poprzez stworzenie mu mo ż liwo ś ci dzia ł ania w znacznym stopniu niezale ż nie od konkurentów, kontrahentów oraz konsumentów. Ustawa wprowadza domniemanie, ż e przedsi ę biorca ma pozycj ę dominuj ą c ą , je ż eli jego udzia ł w rynku przekracza 40 %. Jak wykaza ł o niniejsze post ę powanie, KOGENERACJA – poprzez przej ę cie bezpo ś redniej kontroli nad Dalkia ,,Zielona Góra”- stanie si ę jedynym podmiotem w zakresie wytwarzania, przesy ł u, dystrybucji energii cieplnej oraz jej obrotu dla wszystkich odbiorców korzystaj ą cych z miejskiego systemu ciep ł owniczego w Zielonej Górze. Niemniej jednak, zmiana nast ą pi jedynie po stronie struktury w ł asno ś ciowej, bowiem na rynkach przesy ł u, dystrybucji i obrotu energi ą ciepln ą w miejskiej sieci ciep ł owniczej w Zielonej Górze miejsce podmiotu zajmuj ą cego na tych rynkach pozycj ę monopolistyczn ą (Dalkia Zielona Góra) zajmie inny podmiot, który równie ż takow ą pozycj ę rynkow ą b ę dzie po dokonaniu zamierzonej koncentracji posiada ł (Grupa Kapita ł owa KOGENERACJA). Analiza skutków niniejszej koncentracji nie wykaza ł a istotnych zagro ż e ń dla rynku, p ł yn ą cych z przej ę cia przez spó ł k ę KOGENERACJA bezpo ś redniej kontroli nad spó ł k ą Dalkia Zielona Góra. Jak wykazano powy ż ej, na wspólnym rynku geograficznym (teren Zielonej Góry) Uczestnicy prowadz ą dzia ł alno ść w ró ż nych – chocia ż wspó ł zale ż nych – sferach obrotu energi ą ciepln ą . Grupa Kapita ł owa KOGENERACJA dzia ł a w sferze wytwarzania energii cieplnej, natomiast Dalkia Zielona Góra na rynku jej przesy ł u, dystrybucji i obrotu. Niniejsza koncentracja polega na integracji kapita ł owej (w ł a ś cicielskiej) i ekonomicznej. Wytwórca energii cieplnej przejmie kontrol ę nad jej dystrybutorem sieciowym. W zwi ą zku z tym, zamierzona koncentracja wywiera g ł ównie wp ł yw na rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym. Jednak ż e ze wzgl ę du na to, ż e na terenie Zielonej Góry wyst ę puje tylko jeden wytwórca ciep ł a do miejskiego systemu ciep ł owniczego (Elektrociep ł ownia Zielona Góra - Grupa Kapita ł owa KOGENERACJA) i jeden jego dystrybutor w tym systemie (Dalkia Zielona Góra) oraz ze wzgl ę du na istnienie powy ż ej wspomnianych barier wej ś cia (vide: pkt 3.5 na str 5 i 6 decyzji), konkurencja na okre ś lonym w sprawie rynku w ł a ś ciwym w nie wyst ę puje. Jednocze ś nie, z uwagi na to, i ż Elektrociep ł ownia Zielona Góra sprzedaje ca ł o ść produkowanej energii cieplnej spó ł ce Dalkia Zielona Góra dokonanie tej koncentracji nie spowoduje równie ż , i ż ww. Elektrociep ł ownia b ę dzie ogranicza ć sprzeda ż energii cieplnej innym podmiotom. W zwi ą zku z powy ż szym nie mo ż na stwierdzi ć , ż e zamierzona koncentracja istotnie ograniczy konkurencj ę na rynku przesy ł u, dystrybucji energii cieplnej oraz jej obrotu sieciami do odbiorców z terenu miasta Zielona Góra, gdy ż w praktyce ona ju ż i tak nie istnieje, a ze wzgl ę du na bariery techniczne ewentualne wej ś cie na rynek nowego przedsi ę biorcy, który zbudowa ł by now ą alternatywn ą do obecnej sie ć ciep ł ownicz ą i rozpocz ął by dzia ł alno ść na tym rynku, jest praktycznie niemo ż liwe. 9 Wyra ż aj ą c zgod ę na dokonanie przedmiotowej koncentracji Prezes Urz ę du wzi ął równie ż pod uwag ę równie ż fakt poddania rynków energetycznych (w tym rynku w ł a ś ciwego w niniejszej sprawie) regulacji na podstawie przepisów ww. ustawy z dnia 10 kwietnia 1997 r. Prawo energetyczne (tekst jednolity: Dz. U. z 2003 r. Nr 153, poz. 1504 ze zm.). Jednym z podstawowych narz ę dzi tej regulacji jest zatwierdzanie taryf przez Prezesa Urz ę du Regulacji Energetyki. Zgodnie bowiem z art. 23 ust 2 pkt 2 ww. ustawy do zakresu kompetencji i obowi ą zków Prezesa URE nale ż y w szczególno ś ci zatwierdzanie i kontrolowanie taryf paliw gazowych, energii elektrycznej i ciep ł a pod wzgl ę dem zgodno ś ci z zasadami okre ś lonymi w art. 44, 45 i 46, w tym analizowanie i weryfikowanie kosztów przyjmowanych przez przedsi ę biorstwa energetyczne jako uzasadnione do kalkulacji cen i stawek op ł at w taryfach. W ocenie Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów sposób kalkulacji taryf oparty na kosztach uzasadnionych, przy okre ś leniu szczegó ł owego mechanizmu kalkulacji w rozporz ą dzeniach wykonawczych i kontroli tego procesu przez Prezesa URE, w wystarczaj ą cym stopniu zapewnia odbiorcom ochron ę przed nadmiernym wzrostem cen. Niniejsza decyzja Prezesa UOKiK, co nale ż y równie ż zaznaczy ć , jest zbie ż na ze aktualnym orzecznictwem europejskim w tym zakresie. Tylko w ostatnich kilku latach Komisja Europejska wielokrotnie wyra ż a ł a zgod ę na dokonanie koncentracji przedsi ę biorstw energetycznych dzia ł aj ą cych w podobnych warunkach rynkowych, nierzadko w warunkach monopolu naturalnego, kieruj ą c si ę przes ł ank ą wyst ę powania administracyjnej regulacji rynku. 2 Równie ż Prezes UOKiK wyda ł kilka decyzji wyra ż aj ą cych zgod ę na integracj ę kapita ł ow ą (w ł a ś cicielsk ą ) producenta energii cieplnej i przedsi ę biorstwa odpowiedzialnego za jej przesy ł , dystrybucj ę i obrót (m.in. Decyzja Nr RPZ 4/04, Decyzja Nr RLU 23/2005). W zwi ą zku z powy ż szym Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów nie ma zastrze ż e ń co do zamiaru koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez Zespó ł Elektrociep ł owni Wroc ł awskich KOGENERACJA S.A. z siedzib ą we Wroc ł awiu kontroli nad spó ł k ą Dalkia Zielona Góra Sp. z o.o. z siedzib ą w Zielonej Górze i wyra ż a na przedmiotow ą koncentracj ę zgod ę . Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 Kpc - od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów - Delegatura UOKiK we Wroc ł awiu. Z up. Prezesa UOKiK Dyrektor Delegatury UOKiK we Wroc ł awiu Zbigniew Jurczyk 2 Por. m.in. sprawy: M 3306 – E.ON/MIDLANDS, M 3007 – E.ON/TXU GROUP, M 2890 – EDF/Seeboard, M 3210 – EDF/EDFT, M 2947 – VERBUND/ENERGIR ALIANZ.