RGD-4/2000

U RZĄD OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA W GDAŃSKU 80-824 G DAŃSK , UL . P ODWALE P RZEDMIEJSKIE 30 T EL . (0-58) 346-29-32, T EL /F AX (0-58) 346-29-33, T EL . C ENTRALA (0-58) 301-50-21 E- MAIL : GDANSK @ UOKIK . GOV . PL . Gdańsk, dnia 21 lutego 2000r. RGD.411-32/99/00/CF DECYZJA NR RGD.4/2000 Na postawie art. 105 § 1 K.p.a. w związku z art. 15a ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 24 lutego 1990r. o przeciwdziałaniu praktykom monopolistycznym i ochronie interesów konsumentów (tekst jednolity: Dz.U. z 1999r., Nr 52, poz. 547) umarza się postępowanie administracyjne wszczęte z urzędu przeciwko PROKOM Investments S.A. w Gdyni w sprawie nałoŜenia kary pienięŜnej za nie zgłoszenie w ustawowo przewidzianym terminie zamiaru łączenia przedsię- biorców określonego w art. 11 ust. 2 pkt 3a polegającego na objęciu przez PROKOM Invest- ments S.A. udziałów w WODNY ŚWIAT NEMO W SOPOCIE, Sp. z o.o. w Sopocie w ilości powodującej uzyskanie 40% głosów na Zgromadzeniu Wspólników tejŜe Spółki. UZASADNIENIE Do Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwanego dalej Preze- sem lub organem antymonopolowym) w dniu 23 listopada 1999r. wpłynął formalny wniosek w sprawie zgłoszenia łączenia przedsiębiorców, tj. Spółki PROKOM INVESTMENTS S.A. w Gdyni (zwanej dalej PROKOM) i Spółki WODNY ŚWIAT NEMO W SOPOCIE, Sp. z o.o. z siedzibą w Sopocie (zwanej dalej WŚNWS). Łączenie polegało na objęciu przez PROKOM w dniu 31 maja 1999r. udziałów WŚKNWS w ilości, która dawała 40% głosów na Zgromadzeniu Wspólników tejŜe Spółki, a następnie na nabyciu, w dniu 5 listopada 1999r., udziałów WŚKNWS w ilości dającej 51% głosów na Zgromadzeniu jej Wspólników. Łączna wartość sprzedaŜy towarów uczestników łączenia, w roku kalendarzowym poprzedzającym rok obowiązku zgłoszenia zamiaru łączenia, przekroczyła 25 mln EURO. W związku z tym, Ŝe spełnione zostały przesłanki określone art. 11 ust. 2 pkt 3 a ustawy z dnia 24 lutego 1990r. o przeciwdziałaniu praktykom monopolistycznym i ochronie interesów konsumentów (Dz.U. z 1999r., Nr 52, poz. 547), zwanej dalej ustawą antymonopo- lową, na uczestnikach łączenia spoczywał obowiązek zgłoszenia Prezesowi Urzędu zamiaru dokonania pierwszej z operacji – zgodnie z wymogami obowiązującego wówczas rozporzą- dzenia Rady Ministrów z dnia 13 lipca 1995r. w sprawie określenia szczegółowych warun- 2 ków, jakim powinno odpowiadać zgłoszenie zamiaru łączenia się przedsiębiorców oraz okre- ślenia organów przedsiębiorców zobowiązanych do dokonania zgłoszenia (Dz.U. nr 87, poz. 438). PROKOM złoŜył wymagany prawem kwestionariusz w dniu 23 listopada 1999r. Mając na względzie powyŜsze okoliczności, w dniu 21 grudnia 1999r. zostało wszczęte z urzędu przeciwko Spółce PROKOM postępowanie administracyjne w sprawie nałoŜenia, na podstawie art. 15a ust. 1 pkt 1 ustawy antymonopolowej, kary pienięŜnej za nie zgłoszenie w terminie zamiaru łączenia przedsiębiorców. W odpowiedzi na wszczęcie postępowania skarŜona Spółka, w piśmie z dnia 4 stycznia 1999r. wniosła o jego umorzenie. Wyjaśniła ona jednocześnie, iŜ Spółka WŚKNWS została utworzona przy współudziale osób fizycznych. Osoby te – wg oświadczenia PRO- KOMU – ani w momencie zakładania spółki, ani obecnie nie prowadziły i nie prowadzą działalności gospodarczej. O RGAN ANTYMONOPOLOWY USTALIŁ I ZWAśYŁ CO NASTĘPUJE : Art. 11 ustawy antymonopolowej wyznacza zakres kontroli Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów w sprawach łączenia przedsiębiorców. Zgodnie z ust. 2 pkt 3a wspomnianego artykułu, obowiązkowi zgłoszenia podlega zamiar łączenia polegający na objęciu akcji lub udziałów nowo tworzonego przedsiębiorcy, powodującego osiągnięcie lub przekroczenie 25% głosów na Walnym Zgromadzeniu lub Zgromadzeniu Wspólników, przy zachowaniu progowej wartości rocznej sprzedaŜy towarów podmiotów obejmujących te akcje lub udziały w roku kalendarzowym poprzedzającym rok zgłoszenia zamiaru, a wynoszącej 25 milionów EURO. W przedmiotowej sprawie, przesłanki dotyczące ilości głosów uzyskanych na Zgromadzeniu Wspólników, jak i wartości sprzedaŜy towarów zostały spełnione juŜ przy pierwszej operacji łączenia, tj. w momencie objęcia przez PRKOM udziałów w Spółce WŚKNWS. Zgodnie z wymogami obowiązującego wówczas rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 13 lipca 1995r. w sprawie określenia szczegółowych warunków, jakim powinno odpo- wiadać zgłoszenie zamiaru łączenia się przedsiębiorców oraz określenia organów przedsię- biorców zobowiązanych do dokonania zgłoszenia (Dz.U. Nr 87, poz. 438) na wszystkich uczestnikach łączenia spoczywał obowiązek dokonania jego zgłoszenia do organu antymono- polowego w ustawowo określonym, 14-dniowym terminie. Bezspornym jest, iŜ PRKOM złoŜył wymagany kwestionariusz w dniu 23 listopa- da 1999r, a więc po prawie 6 miesiącach od objęcia udziałów w Spółce WŚKNWS. Art. 11 ust. 1 ustawy antymonopolowej stanowi, Ŝe zgłoszeniu do Urzędu podlega zamiar łączenia przedsiębiorców w terminie 14 dni od daty dokonania czynności, z którą ustawa wiąŜe ten obowiązek. NaleŜy jednakŜe zaznaczyć, Ŝe obowiązek ten powstaje jedynie w przypadku jed- noczesnego wypełnienia, zachodzących w koniunkcji, przesłanek: 3 1/ osiągnięcia ustawowego kryterium obrotów łączących się przedsiębiorców, w roku kalendarzowym poprzedzającym rok zgłoszenia zamiaru łączenia, 2/ osiągnięcia lub przekroczenia progowej wartości głosów na walnym zgroma- dzeniu lub zgromadzeniu wspólników, 3/ strony łączenia (przynajmniej dwie) mają status przedsiębiorcy w rozumieniu art. 2 ust.1 ustawy antymonopolowej. PORKOM w piśmie z dnia 4 stycznia 2000r., będącym odpowiedzią na wszczęcie postępowania administracyjnego w przedmiotowej sprawie i wnoszącym o jego umorzenie, poinformował, iŜ jedynymi, poza PROKOMEM, współzałoŜycielami Spółki WŚKNWS były osoby fizyczne, tj. Pani Halina Kędzierska i Pan Dieter Behrmann, które w chwili załoŜenia Spółki nie prowadziły działalności gospodarczej. Nie posiadały więc one statusu przedsię- biorcy, co przesadza o niespełnieniu trzeciej z w/w przesłanek Wobec faktu, iŜ nie spełniona została trzecia z wyŜej wymienionych przesłanek, niniejsze postępowanie administracyjne stało się bezprzedmiotowe i jako takie zostało umo- rzone, zgodnie z art. 105 § 1 K.p.a. Mając na uwadze powyŜsze orzeczono, jak w sentencji. z up. Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów Roman Jarząbek Dyrektor Delegatury UOKIK w Gdańsku P OUCZENIE : Od decyzji niniejszej przysługuje stronie prawo odwołania do Sądu Okręgowego w Warszawie – Sądu Antymonopolowego, za pośrednictwem Delegatury UOKiK w Gdańsku, w terminie 14 dni od daty doręczenia.