RBG-1/2007

Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów DELEGATURA W BYDGOSZCZY ul. Jagiello ń ska 34, 85-097 Bydgoszcz tel. (052) 345-56-44, Fax (052) 345-56-17 e-mail: bydgoszcz@uokik.gov.pl Bydgoszcz, dn. 2 lutego 2007 r. RBG-421-07/06/PA DECYZJA Nr RBG 1/2007 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 244, poz. 2080 ze zm.) oraz stosownie do art. 28 ust. 6 tej ustawy i § 6 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2002 r. w sprawie okre ś lenia w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. Nr 18, poz. 172 z pó ź n. zm.) – w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów: wyra ż a si ę zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez spó ł k ę Elektrownie Szczytowo-Pompowe S.A. z siedzib ą w Warszawie kontroli nad spó ł k ą Zespó ł Elektrociep ł owni Bydgoszcz S.A. z siedzib ą w Bydgoszczy. Uzasadnienie W dniu 28 listopada 2006 r. do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji opisanej w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów polegaj ą cej na przej ę ciu przez spó ł k ę Elektrownie Szczytowo-Pompowe S.A. z siedzib ą w Warszawie (dalej: Zg ł aszaj ą cy, ESP S.A.) bezpo ś redniej kontroli nad spó ł k ą Zespó ł Elektrociep ł owni Bydgoszcz S.A. z siedzib ą w Bydgoszczy (dalej: Spó ł ka, ZEC S.A.) poprzez nabycie przez Zg ł aszaj ą cego 85% akcji ZEC S.A. a przez to prawa do wykonywania 85% g ł osów na walnym zgromadzeniu wspólników ZEC S.A. W zwi ą zku z tym, ż e 1. spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie zamiaru koncentracji, albowiem: a) łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia tj. w roku 2006, okre ś lony zgodnie z art. 15 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów oraz z tre ś ci ą rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 23 maja 2001 r. w sprawie obliczania obrotu przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji (Dz. U. Nr 60 poz. 611) przekroczy ł ustawowy próg równowarto ś ci 50 milionów euro, 2 b) bezpo ś rednie przej ę cie przez jednego przedsi ę biorc ę kontroli nad innym przedsi ę biorc ą jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ww. ustawy, 2. nie wyst ą pi ł a w sprawie ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek wymienionych w art. 13 ww. ustawy, powoduj ą ca wy łą czenie spod obowi ą zku zg ł oszenia przedmiotowej koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wszcz ął post ę powanie w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez ESP S.A. bezpo ś redniej kontroli nad ZEC S.A. Na podstawie informacji i dokumentów przed ł o ż onych wraz ze zg ł oszeniem zamiaru koncentracji Prezes UOKiK ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje: I. Opis transakcji Zamierzona koncentracja b ę dzie polega ł a na przej ę ciu przez jednego przedsi ę biorc ę ESP S.A. ca ł kowitej kontroli nad jednym przedsi ę biorc ą – ZEC S.A. – w ramach jednej transakcji nabycia akcji nie b ę d ą cych przedmiotem obrotu publicznego. Przej ę cie kontroli b ę dzie nast ę pstwem uzyskania przez Zg ł aszaj ą cego wy łą cznych praw do 85% akcji ZEC S.A., a przez to uzyskania bezpo ś rednich i po ś rednich uprawnie ń umo ż liwiaj ą cych wywieranie decyduj ą cego wp ł ywu na sk ł ad, wynik g ł osowania i decyzje organów Spó ł ki. Przedmiotowa koncentracji zostanie dokonana na podstawie umowy sprzeda ż y akcji, której projekt zosta ł parafowany przez nabywc ę (ESP S.A.) i sprzedawc ę (Skarb Pa ń stwa Rzeczypospolitej Polskiej reprezentowany przez Ministra Skarbu Pa ń stwa) w dniu 27 listopada 2006 r. Zgodnie z informacjami przekazanymi w zg ł oszeniu zamiaru koncentracji planowana koncentracja zostanie przeprowadzona niezw ł ocznie po uzyskaniu zgody w ł a ś ciciela 100% akcji ESP S.A. to jest spó ł ki Polskie Sieci Elektroenergetyczne S.A. z siedzib ą w Warszawie (dalej: PSE) – jednoosobowej spó ł ki Skarbu Pa ń stwa oraz pozytywnej decyzji Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów. II. Przyczyny transakcji Zakup akcji ZEC S.A. ma charakter wieloletniej inwestycji. Celem gospodarczym koncentracji jest realizacja jednego z elementów Planu Strategicznego grupy kapita ł owej Zg ł aszaj ą cego przez rozszerzenie dzia ł alno ś ci, jej dywersyfikacje oraz dokonywanie inwestycji kapita ł owych na lokalnych rynkach zwi ą zanych z energetyk ą . Zdaniem ESP S.A., planowana koncentracja przyczyni si ę do rozwoju zorganizowanej dzia ł alno ś ci przedsi ę biorców w zakresie ich dotychczasowej aktywno ś ci gospodarczej, w ramach Polskiej Grupy Energetycznej. Utworzenie PGE stanowi realizacj ę przyj ę tego przez Rad ę Ministrów w dniu 28 marca 2006 r. „Programu dla elektroenergetyki”. Program ten przewiduje konsolidacje przedsi ę biorców z bran ż y elektroenergetycznej nale żą cych do Skarbu Pa ń stwa. Decyzj ą nr DOK-163/2006 z dnia 22 grudnia 2006 r. Prezes UOKiK wyrazi ł zgod ę na powstanie PGE poprzez przej ę cie przez spó ł k ę Polskie Sieci Elektroenergetyczne S.A. siedzib ą w Warszawie kontroli nad: 1. BOT Górnictwo i Energetyka S.A. z siedzib ą w Ł odzi, 2. Zespo ł em Elektrowni Dolna Odra S.A. z siedzib ą w Nowym Czarnowie, 3. Zak ł adem Energetycznym Bia ł ystok S.A. z siedzib ą w Bia ł ymstoku, 4. Zak ł adem Energetycznym Ł ód ź - Teren S.A. z siedzib ą w Ł odzi, 5. Zak ł adem Energetycznym Warszawa - Teren S.A. z siedzib ą w Warszawie, 3 6. Zamojsk ą Korporacj ą Energetyczn ą S.A. z siedzib ą w Zamo ś ciu, 7. Rzeszowskim Zak ł adem Energetycznym S.A. z siedzib ą w Rzeszowie, 8. Lubelskimi Zak ł adami Energetycznymi S.A. z siedzib ą w Lublinie, 9. Ł ódzkim Zak ł adem Energetycznym S.A. z siedzib ą w Ł odzi, 10. Zak ł adami Energetycznymi Okr ę gu Radomsko – Kieleckiego S.A. z siedzib ą w Skar ż ysko – Kamiennej, uzasadniaj ą c, ż e powo ł anie PGE przyczyni si ę do zapewnienia bezpiecze ń stwa energetycznego kraju oraz spowoduje powstawanie nowych miejsc pracy. III. Uczestnicy koncentracji Aktywnym uczestnikiem koncentracji jest ESP S.A. dzia ł aj ą ca zgodnie z prawem polskim w formie spó ł ki akcyjnej. Przedmiot faktycznej dzia ł alno ś ci ESP S.A. zgodnie z Polsk ą Klasyfikacj ą Dzia ł alno ś ci (PKD) obejmuje: • wytwarzanie energii elektrycznej (PKD 40 10 A) • dystrybucja energii elektrycznej (PKD 40.10.C), • budowa obiektów in ż ynierii wodnej (PKD 45.24.Z), • obs ł uga nieruchomo ś ci (PKD 70). Struktura oraz przedmiot dzia ł alno ś ci podmiotów nad którym Zg ł aszaj ą cy sprawuje kontrol ę jest nast ę puj ą cy: Przedsi ę biorcy kontrolowani przez ESP S.A. Przedmiot faktycznej dzia ł alno ś ci Elektrownia Wodna Ż arnowiec S.A. ƒ eksploatacja urz ą dze ń elektroenergetycznych ƒ wytwarzanie energii elektrycznej ƒ us ł ugi inwestorstwa zast ę pczego ƒ us ł ugi diagnostyki urz ą dze ń elektroenergetycznych Zespó ł Elektrowni Wodnych Por ą bka- Ż ar S.A. ƒ eksploatacja urz ą dze ń elektroenergetycznych ƒ wytwarzanie energii elektrycznej ƒ us ł ugi inwestorstwa zast ę pczego ƒ us ł ugi transportowe, telekomunikacyjne, hotelowe, dzier ż awne Zespó ł Elektrowni Wodnych Dychów S.A. ƒ eksploatacja urz ą dze ń elektroenergetycznych ƒ wytwarzanie energii elektrycznej ƒ us ł ugi inwestorstwa zast ę pczego ƒ wykonywanie robót budowlanych ƒ sprzeda ż detaliczna paliw Zespó ł Elektrowi Wodnych Solina - Myczkowce SA ƒ eksploatacja urz ą dze ń elektroenergetycznych ƒ wytwarzanie energii elektrycznej ƒ us ł ugi inwestorstwa zast ę pczego ƒ us ł ugi transportowe, telekomunikacyjne, hotelowe, EGO-Odra S.A. ƒ wytwarzanie energii elektrycznej ƒ budowa elektrowni wodnych Bio-Energia ESP Sp. z o.o. ƒ produkcja i dystrybucja ciep ł a ƒ us ł ugi eksploatacji i modernizacji systemów ciep ł owniczych Polskie Elektrownie Gazowe Sp. z o.o. ƒ wytwarzanie i sprzeda ż energii elektrycznej i ciep ł a ƒ us ł ugi doradcze ƒ us ł ugi w zakresie projektowania budowlanego, 4 urbanistycznego, technologicznego Elektrownia Wiatrowa Kamie ń sk Sp z o.o. ƒ przygotowanie projektu i budowa farmy wiatrowej ESP-Us ł ugi Sp z o.o. ƒ zarz ą dzanie nieruchomo ś ciami ƒ us ł ugi transportu towarowego i zaopatrzenia ƒ us ł ugi zwi ą zane z realizacj ą inwestycji ƒ organizacja i obs ł uga wystaw, targów i konferencji ƒ us ł ugi zwi ą zane z wykonywaniem robót ogólnobudowlanych ESP S.A. jest spó ł k ą kontrolowan ą przez Polskie Sieci Elektroenergetyczne S.A., które posiadaj ą 100 % akcji ESP S.A. W sk ł ad grup kapita ł owej PSE wchodzi 15 spó ł ek bezpo ś rednio zale ż nych od PSE oraz 20 spó ł ek zale ż nych po ś rednio. Przedmiot ich dzia ł alno ś ci obejmuje: - wytwarzanie ciep ł a i energii elektrycznej (Elektrociep ł ownia Gorzów S.A.), - obrót energi ą elektryczn ą (PSE Electra S.A.), - przesy ł energii elektrycznej (PSE-Operator S.A.), - us ł ugi doradcze w zakresie energetyki, w tym studia i analizy (EPC S.A.) - us ł ugi dla energetyki (PSE –Service Sp. z o.o.), - us ł ugi eksploatacji i remontów sieci elektroenergetycznych (PSE-Pó ł noc S.A.; PSE- Centrum S.A.; PSE-Po ł udnie Sp. z o.o.; PSE-Wschód Sp. z o.o.; PSE-Zachód Sp. z o.o.; PSE- Centrum Sp. z o.o.; ZEW Dychów S.A.; EW Ż arnowiec S.A.; ZEW Por ą bka- Ż ar S.A. oraz ZEW Solina –Myczkowce S.A.) - us ł ugi telekomunikacyjne (Exatel S.A.) - us ł ugi informatyczne (PSE Info Sp. z o.o., EPCON Sp. z o.o.). Pasywnym uczestnikiem koncentracji jest ZEC S.A. dzia ł aj ą ca zgodnie z prawem polskim w formie spó ł ki akcyjnej. Przedmiot faktycznej dzia ł alno ś ci ZEC Bydgoszcz SA. z uwzgl ę dnieniem klasyfikacji obejmuje: • produkcj ę i dystrybucj ę ciep ł a (pary wodnej i gor ą cej wody) (40.3), • dystrybucj ę ciep ł a (pary wodnej i gor ą cej wody) (40.30.B), • wytwarzanie energii elektrycznej (40.10.A). ZEC S.A. jest w ł a ś cicielem 100% udzia ł ów spó ł ki MEGAZEC Sp. z o.o. z siedzib ą w Bydgoszczy prowadz ą c ą dzia ł alno ść gospodarcz ą w zakresie remontów, instalacji, napraw silników turbin i kot ł ów. IV. Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Ocena oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych zarówno w aspekcie geograficznym, jak i produktowym, na które koncentracja wywiera wp ł yw. 5 Podstawowymi obszarami dzia ł alno ś ci ESP S.A. s ą : 1. wytwarzanie energii elektrycznej (sprzeda ż energii elektrycznej stanowi 61,4% w strukturze przychodów ze sprzeda ż y ESP S.A.), 2. ś wiadczenie us ł ug systemowych na rzecz krajowego systemu elektroenergetycznego (sprzeda ż regulacyjnych us ł ug systemowych stanowi 38,6% w strukturze przychodów ze sprzeda ż y ESP S.A.). W ś ród podmiotów wchodz ą cych w sk ł ad grupy kapita ł owej PSE w szeroko rozumianym rynku elektroenergetycznym uczestnicz ą ponadto: Elektrociep ł ownia Gorzów S.A. - wytwarzanie ciep ł a i energii elektrycznej; PSE Electra S.A. - obrót energi ą elektryczn ą ; PSE –Service Sp. z o.o. - us ł ugi dla energetyki; PSE-Pó ł noc S.A.; PSE-Centrum S.A.; PSE-Po ł udnie Sp. z o.o.; PSE-Wschód Sp. z o.o.; PSE- Zachód Sp. z o.o.; PSE-Centrum Sp. z o.o.; ZEW Dychów S.A.; EW Ż arnowiec S.A.; ZEW Por ą bka- Ż ar S.A. oraz ZEW Solina –Myczkowce S.A. - us ł ugi eksploatacji i remontów sieci elektroenergetycznych. ZEC S.A. funkcjonuje natomiast na nast ę puj ą cych rynkach: 1. rynek wytwarzania ciep ł a (sprzeda ż ciep ł a stanowi 62,9% w strukturze przychodów Spó ł ki ze sprzeda ż y), 2. rynek wytwarzania energii elektrycznej (sprzeda ż energii elektrycznej stanowi 37,1% w strukturze przychodów Spó ł ki ze sprzeda ż y). Prezes UOKiK maj ą c na uwadze powy ż sze zestawienia, przyj ął , ż e wspólnym przedmiotem dzia ł alno ś ci dla uczestników koncentracji wytwarzanie ciep ł a oraz wytwarzanie i wprowadzanie do obrotu energii elektrycznej. Ad. 1 Zdaniem Prezesa UOKiK, z uwagi na ubytki no ś nika ciep ł a oraz straty ciep ł a podczas przesy ł ania rynek wytwarzania ciep ł a w aspekcie geograficznym nale ż y okre ś li ć jako rynek lokalny. W zwi ą zku z powy ż szym Prezes UOKiK przyj ął , ż e ZEC S.A. dzia ł a na lokalnym rynku wytwarzania ciep ł a obejmuj ą cym teren miasta Bydgoszczy. Na tak okre ś lonym rynku w ł a ś ciwym Spó ł ka posiada ok. 62% udzia ł w rynku. Jako wytwórca ciep ł a ZEC S.A. nie posiada w ł asnej sieci dystrybucji ciep ł a. Sprzeda ż ciep ł a jest realizowana w przypadku potrzeb komunalnych poprzez sie ć dystrybucyjn ą stanowi ą c ą w ł asno ść spó ł ki Komunalne Przedsi ę biorstwo Energetyki Cieplnej Sp. z o.o. w Bydgoszczy (dalej: KPEC Sp. z o.o.), a w przypadku odbiorców przemys ł owych - ró ż nie do poszczególnych klientów. Ciep ł o dystrybuowane poprzez miejski system ciep ł owniczy Bydgoszczy w ok. 90% wytwarzane jest przez ZEC S.A. Pozosta ł e 10% pochodzi z ciep ł owni nale żą cych do KPEC Sp. z o.o. G ł ówn ą konkurencj ę ZEC S.A. w zakresie zaopatrzenia terenu miasta Bydgoszczy w ciep ł o, poza wspomnianymi wy ż ej ciep ł owniami KPEC Sp. z o.o. stanowi ą inne no ś niki energii, tj. gaz przewodowy i bezprzewodowy, energia elektryczna oraz oleje. Swoboda indywidualnych u ż ytkowników ciep ł a w wyborze ź róde ł zasilania, a tak ż e wysoki (92%) stopie ń gazyfikacji mieszka ń , umo ż liwia wykorzystywanie gazu ziemnego do celów grzewczych. Konkurencj ą dla ZEC S.A. s ą tak ż e istniej ą ce lokalne kot ł ownie, które, zamiast w łą czania ich do miejskiej sieci ciep ł owniczej, modernizowane s ą i przebudowywane w celu przej ś cia na zasilanie ich gazem ziemnym. Potencjaln ą konkurencj ę dla ZEC S.A. stanowi ponadto ewentualna budowa szczytowego ź ród ł a kogeneracyjnego na terenie bydgoskiej dzielnicy Fordon – tj. ciep ł owni 6 o mocy 50MW zasilanej gazem. Mo ż liwo ść t ę przewidziano w Studium Uwarunkowa ń i Kierunków Zagospodarowania przestrzennego Miasta Bydgoszczy stanowi ą cym za łą cznik do uchwa ł y nr XLVI/980/2005 Rady miasta Bydgoszczy z dnia 27.04.2005 r. W ś ród podmiotów nale żą cych do grupy kapita ł owej Zg ł aszaj ą cego dzia ł alno ść gospodarcz ą w zakresie wytwarzania ciep ł a prowadzi spó ł ka Elektrocieplownia Gorzów S.A. Udzia ł ww. spó ł ki w lokalnym rynku wytwarzania ciep ł a obejmuj ą cym teren miasta Gorzowa i okolic wynosi ok. 52,4%. Ad. 2 Dla potrzeb oceny przedmiotowej koncentracji Prezes UOKiK uzna ł , ż e energia elektryczna pochodz ą ca ze ź róde ł odnawialnych (98,3% produkcji energii elektrycznej Zg ł aszaj ą cego wytwarzane jest za pomoc ą technologii przyjaznych ś rodowisku) stanowi cz ęść rynku wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej. Powy ż sze za ł o ż enie wynika z faktu, ż e ZEC S.A. nie wytwarza energii elektrycznej ze ź róde ł odnawialnych, jednak ż e oferuj ą c ten sam produkt tj. energi ę elektryczn ą spotyka si ę z pewn ą presj ą konkurencyjn ą ze strony Zg ł aszaj ą cego. W aspekcie geograficznym rynek wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej obejmuje terytorium Polski. Nie ma bowiem przeszkód, aby energia elektryczna wytwarzana w jednym regionie kraju by ł a kupowana przez odbiorc ę z innego regionu (wi ę kszo ść mocy w zakresie energii elektrycznej zainstalowanych jest na po ł udniu Polski, energia z tego regionu sprzedawana jest natomiast w ca ł ej Polsce). Z drugiej strony istniej ą bariery co najmniej natury technicznej (zbyt ma ł a przepustowo ść sieci transgranicznych) aby mo ż na by ł o uzna ć , ż e rynek ten jest szerszy ni ż krajowy. Krajowy rynek wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej w latach 2004 - 2005 przedstawia poni ż sza tabela obrazuj ą ca struktur ę produkcji energii elektrycznej w elektrowniach krajowych i krajowe zu ż ycie energii elektrycznej w latach 2004- 2005. 2004 2005 2005/2004 GWh GWh % 1 Produkcja energii elektrycznej ogó ł em 153 361 156 023 101,7 1.1 Elektrownie zawodowe w tym: 144 821 147 616 101,9 1.1.1 elektrownie. zawodowe wodne 3 524 3 587 101,8 1.1.2 Elektrownie zawodowe cieplne w tym: 141 296 144 029 101,9 1.1.2.1 na w ę glu kamiennym 85 370 84 614 99,1 1.1.2.2 na w ę glu brunatnym 52 136 54 888 105,3 1.1.2.3 Gazowe 3 791 4 527 119,4 7 1.2 Elektrownie przemys ł owe 8 540 8 407 98,4 3 Wymiana zagraniczna -9 292 -11 186 120,3 4 Krajowe zu ż ycie energii 144 069 144 837 100,5 ( ź ród ł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji - dane otrzymane na podstawie: opracowanie Agencji Rynku Energii S.A., sprawozdania PSE S.A. i PSE-Operator S.A. ) W roku 2005 ilo ść energii elektrycznej sprzedanej: - przez grup ę kapita ł ow ą Zg ł aszaj ą cego wynios ł a 2464,29 GWh; - przez ZEC S.A. - 743, 23 GWh co przy ogólnokrajowym wolumenie sprzeda ż y wyprodukowanej energii elektrycznej wynosz ą cym 144 837 GWh oznacza łą czny udzia ł przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w tym rynku ok. 2,21 %. Wytworzona przez wytwórców energia elektryczna jest nabywana przez przedsi ę biorstwa obrotu, spó ł ki dystrybucyjne lub bezpo ś rednio odbiorców przy łą czonych do sieci przesy ł owych, transportowana sieci ą przesy ł ow ą (operator sieci przesy ł owej zakupuje u wytwórców energii us ł ugi systemowe w celu prawid ł owego funkcjonowania systemu energetycznego) a nast ę pnie sieci ą dystrybucyjn ą do odbiorców, którzy zakupili j ą od spó ł ek dystrybucyjnych lub przedsi ę biorstw obrotu. W zwi ą zku z powy ż szym nast ę pny szczebel obrotu w stosunku do wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej stanowi rynek hurtowego obrotu energi ą elektryczn ą . Przez energi ę elektryczn ą b ę d ą c ą w obrocie hurtowym nale ż y rozumie ć , ca ł kowit ą sprzeda ż energii elektrycznej wyprodukowan ą przez wytwórców, pomniejszon ą o wielko ść sprzeda ż y dokonywanej przez wytwórców bezpo ś rednio do odbiorców ko ń cowych. W aspekcie geograficznym, analogicznie jak w wytwarzaniu nale ż y uzna ć , ż e rynek obrotu hurtowego obejmuje obszar Polski. Z jednej strony nie ma bowiem przeszkód, aby energia elektryczna wytwarzana w jednym regionie kraju by ł a kupowana przez odbiorc ę z innego regionu (wi ę kszo ść mocy w zakresie energii elektrycznej zainstalowanych jest na po ł udniu Polski, energia pochodz ą ca st ą d sprzedawana jest natomiast w ca ł ej Polsce). Z drugiej strony istniej ą bariery co najmniej natury technicznej (zbyt ma ł a przepustowo ść sieci transgranicznych) aby mo ż na by ł o uzna ć , ż e rynek ten jest szerszy ni ż krajowy. Na krajowym rynku obrotu hurtowego energi ę elektryczn ą oferuj ą elektrownie i elektrociep ł ownie, przedsi ę biorstwa obrotu oraz PSE S.A. (energia z kontraktów d ł ugoterminowych - KDT). W tym miejscu nale ż y wskaza ć , ż e ca ł o ść produkcji energii elektrycznej ZEC S.A. jest sprzedawana bezpo ś rednio do sieci zak ł adu dystrybucyjnego ENEA S.A. z siedzib ą w Poznaniu. A/ Zamierzona koncentracja nie wywiera wp ł ywu na rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie horyzontalnym. Rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. Zgodnie z przedstawion ą powy ż ej charakterystyk ą rynków w ł a ś ciwych w sprawie nale ż y wskaza ć , ż e na rynku wytwarzania ciep ł a zaanga ż owani s ą dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji tj. ZEC S.A. oraz spó ł ka Elektrociep ł ownia 8 Gorzów S.A. Jednak ż e rynek wytwarzania ciep ł a z uwagi na swoj ą specyfik ę mo ż e mie ć zasi ę g wy łą cznie lokalny, a poszczególne rynki lokalne s ą od siebie zupe ł nie niezale ż ne i nie oddzia ł ywaj ą na siebie w ż aden sposób. Pomimo wysokiego udzia ł u w przedmiotowym rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, w obu przypadkach przekraczaj ą cego 40%, nale ż y uzna ć , ż e dzia ł aj ą oni na dwóch ca ł kowicie niezale ż nych od siebie rynkach geograficznych. B/ Przedmiotowa koncentracja wywiera wp ł yw na rynek w uk ł adzie wertykalnym. W zg ł oszonej koncentracji mo ż na wyodr ę bni ć rynek produktowy, na którym dzia ł a co najmniej jeden z przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y dla drugiego z nich, a indywidualny lub łą czny udzia ł na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca- odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami. Przedsi ę biorcy bior ą cy udzia ł w przedmiotowej koncentracji dzia ł aj ą na ró ż nych szczeblach obrotu energi ą elektryczn ą . ZEC S.A uczestniczy w krajowym rynku wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej z niewielkim udzia ł em w rynku. Natomiast PSE S.A. dzia ł a na krajowym rynku obrotu hurtowego energi ą elektryczn ą . Udzia ł energii zakupionej przez PSE z KDT w 2005 r. w ca ł kowitej wielko ś ci obrotu hurtowego w kraju przekracza 30%. W zwi ą zku z powy ż szym nale ż a ł o uzna ć , ż e pomimo braku aktualnie istniej ą cych powi ą za ń typu dostawca-odbiorca pomi ę dzy ZEC S.A., a spó ł k ą kontroluj ą c ą Zg ł aszaj ą cego, przedmiotowa koncentracja wywiera wp ł yw na krajowy rynek hurtowego obrotu energi ą elektryczn ą w uk ł adzie wertykalnym. C/ Zamierzona koncentracja wywiera wp ł yw na rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie konglomeratowym. Rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, jest ka ż dy rynek produktowy, na którym mi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40% udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. W przedmiotowej sprawie rynkami w ł a ś ciwymi, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, s ą nast ę puj ą ce rynki, na których dzia ł aj ą przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji: 1) rynek wytwarzania ciep ł a obejmuj ą cy teren miasta Bydgoszczy – ZEC S.A. posiada 62% udzia ł w ww. rynku w ł a ś ciwym; 2) rynek wytwarzania ciep ł a obejmuj ą cy teren miasta Gorzowa – spó ł ka Elektrociep ł ownia Gorzów S.A. posiada 52,4% udzia ł u w ww. rynku w ł a ś ciwym. Ponadto jej spó ł ka zale ż na PEC Gorzów Sp. z o.o. posiada monopol naturalny na rynku dystrybucji ciep ł a w sieci scentralizowanej na terenie miast Gorzowa; 3) krajowy rynek dyspozycji moc ą w systemie elektroenergetycznym – ww. us ł uga realizowana jest przez tzw. spó ł ki obszarowe PSE S.A., które posiadaj ą 100% udzia ł w ww. rynku w ł a ś ciwym. Us ł uga dyspozycji moc ą w systemie elektroenergetycznym stanowi odr ę bn ą us ł ug ę od tzw. Us ł ug systemowych, które mog ą by ć ś wiadczone wy łą cznie przez wytwórców energii elektrycznej na rzecz Operatora Systemu Przesy ł owego. Ponadto zgodnie z aktualnie obowi ą zuj ą c ą i zatwierdzon ą przez Prezesa Urz ę du Regulacji Energetyki Instrukcj ą Ruchu i Eksploatacji Sieci Przesy ł owej (Decyzja Prezesa URE nr DEPK-7102-14(5)/2006 zatwierdzaj ą ca IRiESP) dzia ł alno ść polegaj ą ca na dyspozycji mocy prowadzona przez spó ł ki obszarowe PSE S.A. nie jest zaliczana do us ł ug systemowych. 9 V. Ocena skutków koncentracji Zgodnie z art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, Prezes Urz ę du, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Zgodnie z zasad ą , okre ś lon ą w art. 1 ust. 2 ww. ustawy, przedmiotowa transakcja powinna zosta ć oceniona pod wzgl ę dem skutków, jakie wywo ł a na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Analiza przedmiotowej koncentracji wykaza ł a, ż e w jej wyniku konkurencja na lokalnym rynku wytwarzania ciep ł a obejmuj ą cym teren miasta Bydgoszczy oraz krajowym rynku wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej nie zostanie istotnie ograniczona. Przyjmuj ą c powy ż sze stanowisko Prezes Urz ę du mia ł na wzgl ę dzie poni ż sze okoliczno ś ci. A/ Zamierzona koncentracja nie wywo ł uje wp ł ywu na rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym). Pomimo tego, ż e podmioty uczestnicz ą ce w koncentracji dzia ł aj ą na tym samym rynku produktowym tj. wytwarzania ciep ł a to jednak ze wzgl ę dów technicznych (dziel ą ce je odleg ł o ść i brak po łą czenia) s ą one od siebie ca ł kowicie niezale ż ne. Przej ę cie przez ESP S.A. kontroli nad ZEC S.A. nie b ę dzie mia ł o równie ż wp ł ywu na struktur ę lokalnego rynku wytwarzania ciep ł a obejmuj ą cego teren miasta Bydgoszczy. B/ Przedmiotowa koncentracja wywo ł uje wp ł yw na rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym. Jednak ż e udzia ł przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na krajowym rynku wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej jest niewielki (ok. 2%) w zwi ą zku z czym zamierzona transakcja nie powinna negatywnie oddzia ł ywa ć na krajowy rynek hurtowego obrotu energi ą elektryczn ą , który stanowi kolejny szczebel obrotu energi ą elektryczn ą . C/ Analiza rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, nie wskazuje, ż e silna pozycja uczestników koncentracji na tych rynkach wywrze wp ł yw na inne rynki w ł a ś ciwe w sprawie. D/ Zamierzona koncentracja jest elementem utworzenia PGE tj. konsolidacji przedsi ę biorców z bran ż y elektroenergetycznej nale żą cych do Skarbu Pa ń stwa. Decyzj ą nr DOK-163/2006 z dnia 22 grudnia 2006 r. Prezes UOKiK wyrazi ł zgod ę na powstanie PGE uzasadniaj ą c, ż e powo ł anie PGE przyczyni si ę do zapewnienia bezpiecze ń stwa energetycznego kraju oraz spowoduje powstawanie nowych miejsc pracy. Konkluduj ą c, nale ż y stwierdzi ć , ż e planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej, albowiem konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. 10 Wobec powy ż szego orzeczono, jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – XVII Wydzia ł u Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Delegatury UOKiK w Bydgoszczy. Z up. Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Dyrektor Delegatury w Bydgoszczy (-) Andrzej Chaj ę cki Otrzymuje: 11 Pan Stanis ł aw Ró ż alski Pe ł nomocnik spó ł ki Elektrownie Szczytowo-Pompowe S. A. z siedzib ą w Warszawie Kancelaria Radcy Prawnego Stanis ł aw Ró ż alski pl. D ą browskiego 7 00-057 Warszawa