DOK-44/2007

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DOK-1-423/4/06/GG Warszawa, dnia 18 kwietnia 2007 r. D E C Y Z J A Nr DOK - 44/07 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i ust. 3 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 244, poz. 2080 ze zm.), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Sanofi-Aventis Europe z siedzib ą w Pary ż u (Francja), wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji , polegaj ą cej na nabyciu przez Sanofi-Aventis Europe z siedzib ą w Pary ż u (Francja) udzia ł ów spó ł ki Zentiva N.V. z siedzib ą w Amsterdamie (Holandia), w ilo ś ci powoduj ą cej uzyskanie co najmniej 25% g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników Zentiva N.V. z siedzib ą w Amsterdamie (Holandia). U Z A S A D N I E N I E W dniu 16 pa ź dziernika 2006 r. do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wp ł yn ęł o zg ł oszenie zamiaru koncentracji, polegaj ą cej na nabyciu przez Sanofi-Aventis Europe z siedzib ą w Pary ż u, Francja (dalej: „Sanofi-Aventis Europe”) udzia ł ów spó ł ki Zentiva N.V. z siedzib ą w Amsterdamie, Holandia (dalej: „Zentiva N.V.”), w ilo ś ci powoduj ą cej uzyskanie co najmniej 25% g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników Zentiva N.V. W zwi ą zku z tym, i ż : - łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł 50 mln euro, tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 244, poz. 2080 ze zm.), zwanej dalej tak ż e „ustaw ą antymonopolow ą ”, - obj ę cie lub nabycie akcji albo udzia ł ów innego przedsi ę biorcy, powoduj ą ce uzyskanie co najmniej 25% g ł osów na walnym zgromadzeniu lub zgromadzeniu wspólników, jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 3 pkt. 1 ww. ustawy, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 13 ustawy antymonopolowej, powoduj ą ca odst ą pienie od obowi ą zku zg ł oszenia koncentracji, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej tak ż e „organem antymonopolowym”, wszcz ął post ę powanie w niniejszej sprawie, o czym, zgodnie z art. 61 § 4 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks post ę powania administracyjnego (tekst jedn. Dz. U. z 2000 r. Nr 98, poz. 1071 ze zm.), powiadomi ł stron ę pismem z dnia 3 listopada 2006 r. W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł , co nast ę puje: Przyczyny i opis transakcji Dnia 24 marca 2006 r. Sanofi-Aventis Europe naby ł a od ówczesnego g ł ównego udzia ł owca Zentiva N.V. oraz niektórych jej pracowników i cz ł onków Zarz ą du 9.486.663 udzia ł ów spó ł ki, uprawniaj ą cych do 24,876% g ł osów na zgromadzeniu wspólników. Jednocze ś nie Sanofi-Aventis Europe [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 1] . Zarówno pierwotne nabycie udzia ł ów Zentiva N.V., jak i kolejne, b ę d ą ce przedmiotem niniejszej transakcji [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 2] . Uczestnicy koncentracji I. Sanofi-Aventis Europe – aktywny uczestnik koncentracji – jest spó ł k ą holdingow ą w Grupie Kapita ł owej Sanofi-Aventis (dalej „Sanofi-Aventis”) i samodzielnie nie prowadzi ż adnej dzia ł alno ś ci gospodarczej. 2 Sanofi-Aventis jest mi ę dzynarodow ą grup ą farmaceutyczn ą , prowadz ą c ą na skal ę ś wiatowa dzia ł alno ść w zakresie bada ń , opracowywania, wytwarzania i wprowadzania na rynek g ł ównie nowych, innowacyjnych leków chronionych patentami, w du ż ej mierze wydawanych na recepty. Grupa dzia ł a w szczególno ś ci w siedmiu obszarach terapeutycznych: sercowo-naczyniowym, przeciwzakrzepowym, onkologicznym, chorób metabolicznych, o ś rodkowego uk ł adu nerwowego, interny i szczepionek. W Polsce Sanofi-Aventis jest obecna poprzez dwie spó ł ki, tj.: Sanofi-Aventis Sp. z o.o. i Sanofi-Pasteur Sp. z o.o. - obie z siedzibami w Warszawie. Sanofi-Aventis Sp. z o.o. [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 3] . Druga spó ł ka, czyli Sanofi- Pasteur Sp. z o.o. [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 4] . II. Zentiva B.V. – pasywny uczestnik koncentracji – jest spó ł k ą dominuj ą c ą w Grupie Kapita ł owej Zentiva (dalej: „Zentiva”) i jako taka nie prowadzi dzia ł alno ś ci gospodarczej. Zentiva jest jedn ą z najwa ż niejszych firm farmaceutycznych dzia ł aj ą cych w regionie Europy Ś rodkowo-Wschodniej (zajmuje wiod ą c ą pozycj ę na rynku czeskim i s ł owackim). Zentiva specjalizuje si ę w opracowywaniu, produkcji i sprzeda ż y odpowiedników leków oryginalnych, czyli leków generycznych, wydawanych g ł ównie na recept ę . Oferuje leki dzia ł aj ą ce w ró ż nych obszarach terapeutycznych, ale przede wszystkim koncentruje si ę na leczeniu zaburze ń uk ł adu sercowo-naczyniowego, cukrzycy, stanów zapalnych, bólów, infekcji, chorób centralnego uk ł adu nerwowego, uk ł adu ż o łą dkowo-jelitowego i dróg moczowych. W Polsce Zentiva posiada jedn ą spó ł k ę zale ż n ą - Zentiva PL Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, która zajmuje si ę jedynie rejestracj ą i promocj ą produktów farmaceutycznych Zentiva, skupiaj ą c swoj ą dzia ł alno ść g ł ównie na lekach z dziedziny gastrologii, urologii i neurologii. [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 5] . 3 Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw W my ś l art. 4 pkt. 8 ustawy antymonopolowej, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ą oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym, ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar ( rynek produktowy ) i terytorium ( rynek geograficzny). Jednocze ś nie, stosownie do rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334): A) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%, B) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym), jest ka ż dy rynek, je ż eli równocze ś nie dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y, na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji i indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca-odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami, C) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym , jest ka ż dy rynek, na którym pomi ę dzy uczestnikami koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, 4 ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40% udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. Maj ą c na wzgl ę dzie definicj ę rynku w ł a ś ciwego oraz ww. kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, organ antymonopolowy uzna ł , i ż : Ad. A) W przedmiotowej koncentracji nie ma rynków na które wywiera ł aby ona wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. Uzasadniaj ą c powy ż sze nale ż y wskaza ć , i ż uczestnicy niniejszej koncentracji s ą firmami farmaceutycznymi, których dzia ł alno ść koncentruje si ę na produkcji i sprzeda ż y: - leków dla ludzi, - substancji czynnych. Rynek leków dla ludzi Zgodnie z dotychczasowym orzecznictwem Komisji Europejskiej (a tak ż e UOKiK) leki dla ludzi dzieli si ę na grupy terapeutyczne na podstawie anatomiczno- terapeutycznej klasyfikacji chemicznej (ATC) 1 , opracowanej przez Europejskie Stowarzyszenie Farmaceutyczne ds. Bada ń Marketingowych. Klasyfikacja ATC jest hierarchiczna i sk ł ada si ę z 16 kategorii (A, B, C, D, itd.), z których ka ż da dzieli si ę na cztery poziomy. Najcz ęś ciej trzeci poziom klasyfikacji ATC (ATC3) stanowi podstaw ę do wyznaczenia poszczególnych rynków produktowych w sektorze leków dla ludzi. Z kolei rynek w uj ę ciu geograficznym w odniesieniu do sprzeda ż y leków, zgodnie z dotychczasowa praktyk ą orzecznicz ą , okre ś lany jest jako rynek krajowy. Wynika to przede wszystkim z silnego powi ą zania sektora farmaceutycznego z krajowymi systemami ochrony zdrowia, które s ą odmienne w poszczególnych krajach. Ró ż nice tkwi ą g ł ównie w systemie rejestracji produktów leczniczych oraz w systemie refundacji kosztów leczenia. Oba systemy, tj. system rejestracyjny oraz 1 (ang.) Anatomical Therapeutic Clasification 5 refundacyjny, s ą regulowane przepisami prawa administracyjnego danego kraju, co powoduje, ż e rynek farmaceutyczny jest mocno uzale ż niony od tych ż e regulacji. Z uwagi na powy ż sze, Komisja Europejska konsekwentnie stoi na stanowisku, ż e rynkiem geograficznym dla produktów leczniczych jest rynek krajowy, pomimo i ż dostrzega tendencje do standaryzacji prawa reguluj ą cego ten sektor w ramach Unii Europejskiej. Uwzgl ę dniaj ą c zatem powy ż sze zasady przyj ę te przy okre ś laniu rynku w ł a ś ciwego w sektorze leków dla ludzi (rynek krajowy, rynki produktowe na trzecim poziomie ATC), w poni ż szej tabeli podano udzia ł y uczestników koncentracji w 2005 r. w zakresie leków sprzedawanych wspólnie na terenie Polski. Jednocze ś nie nale ż y zaznaczy ć , i ż poni ż sze udzia ł y rynkowe zosta ł y obliczone w oparciu o warto ść sprzeda ż y osi ą gni ę t ą na danym rynku. Wyznacznik ten jest bardziej obiektywny od uj ę cia ilo ś ciowego, gdy ż nie jest zale ż ny w szczególno ś ci od dawek leków funkcjonuj ą cych na danym rynku (cz ę sto ró ż nych u poszczególnych producentów), jak te ż od form farmaceutycznych (tabletki, syropy, itd.). Komisja Europejska analizuj ą c rynki w kontek ś cie koncentracji w sektorze farmaceutycznym, równie ż traktuje warto ść sprzeda ż y, jako podstawowy wyznacznik si ł y rynkowej przedsi ę biorców, posi ł kuj ą c si ę informacj ą o ilo ś ci sprzedawanych leków jedynie wówczas, gdy wymaga tego g łę bsza analiza konkretnego rynku produktowego. Tabela [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 6] Z danych liczbowych z 2005 r. przedstawionych w powy ż szej tabeli wynika, ż e w chwili dokonania zg ł oszenia zamiaru niniejszej koncentracji istnia ł tylko jeden wspólny rynek produktowy, w którym udzia ł y stron koncentracji przekracza ł y poziom 20%, a mianowicie [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 7] . Jednocze ś nie nale ż y wskaza ć , ż e [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 8] . Rynek substancji czynnych Substancje czynne, czyli substancje odpowiedzialne za lecznicze dzia ł anie danego leku, wytwarzane s ą przez uczestników przedmiotowej koncentracji g ł ównie na w ł asny u ż ytek. Z tego wzgl ę du sprzeda ż rynkowa substancji czynnych ma 6 charakter drugorz ę dny w dzia ł alno ś ci zarówno Sanofi-Aventis, jak i Zentiva, o czym mo ż e ś wiadczy ć niewielki udzia ł przychodów ze sprzeda ż y tych substancji w obrotach obu przedsi ę biorców, które w 2005 r. wynosi ł y [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 9] . Jednocze ś nie nale ż y wskaza ć , ż e Komisja Europejska uznaje, i ż rynek geograficzny dla substancji czynnych powinien mie ć wymiar szerszy ni ż dla leków gotowych i przyjmuje, ż e jest to rynek ś wiatowy. Natomiast w aspekcie produktowym wyró ż nia ka ż d ą substancje czynn ą , jako odr ę bny rynek produktowy (np. w decyzji z dnia 24 listopada 2005 r. COMP/M.3928 – Teva/Ivax). Zgodnie zatem z powy ż sz ą definicj ą , na podstawie informacji przekazanych przez zg ł aszaj ą cego niniejsz ą koncentracj ę , zidentyfikowano pi ęć wspólnych rynków produktowych w zakresie substancji czynnych, produkowanych i sprzedawanych odbiorcom zewn ę trznym przez obie grupy uczestnicz ą ce w koncentracji. Poni ż ej, obok nazw tych rynków produktowych, podano wielko ść udzia ł ów Sanofi-Aventis i Zentiva w sprzeda ż y tych produktów w skali ś wiatowej w 2005 r.: [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 10] . Powy ż sze dane wskazuj ą , i ż w odniesieniu do substancji czynnych rynkami w ł a ś ciwymi, w których udzia ł y uczestników koncentracji przekraczaj ą poziom 20% s ą : [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 11] . Jednocze ś nie zg ł aszaj ą cy niniejsz ą koncentracj ę , uzupe ł niaj ą c informacje podane w zg ł oszeniu zamiaru koncentracji, przedstawi ł aktualne, tj. z 2006 r., udzia ł y uczestników koncentracji w powy ż szych rynkach, wynosz ą ce: [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 12] . Z powy ż szych danych wynika, i ż na przestrzeni dwóch ostatnich lat udzia ł y uczestników koncentracji [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 13] . Wynika ł o to g ł ównie z nietypowej sytuacji, jaka mia ł a miejsce w sprzeda ż y tej substancji czynnej zrealizowanej przez Sanofi-Aventis w 2005 r. G ł ównym rynkiem zbytu [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 14] jest terytorium Francji, gdzie Sanofi-Aventis jest jedynym dostawc ą tej substancji (zgodnie z obowi ą zuj ą cymi we Francji regulacjami dotycz ą cymi produkcji i dystrybucji tzw. „opioidów”, czyli substancji narkotycznych). We Francji Sanofi-Aventis sprzedaje [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 15] . Uwzgl ę dniaj ą c zatem powy ż sz ą sytuacj ę , za bardziej wiarygodn ą nale ż y uzna ć 7 wielko ść udzia ł ów uczestników koncentracji w ś wiatowym rynku [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 16] . [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 17] stosowana jest w lekach przeciwkaszlowych (R5D). Jednocze ś nie istniej ą inne, alternatywne substancje czynne stosowane do produkcji ś rodków przeciwkaszlowych, takie jak: kodeina, butamirat lub dekstrometorfan, najcz ęś ciej stosowane w preparatach wielosk ł adnikowych. [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 18] . Uwzgl ę dniaj ą c zatem powy ż sze tendencje wyst ę puj ą ce na rynku [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 14] , mo ż na przypuszcza ć , i ż aktualny, wysoki udzia ł uczestników koncentracji w tym rynku, nie przek ł ada si ę na ich równie siln ą pozycj ę rynkow ą . Odno ś nie za ś rynku [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 19] , nale ż y podkre ś li ć , i ż jest to rynek konkurencyjny, na którym, obok Sanofi-Aventis, dzia ł a co najmniej sze ś ciu innych dostawców tej substancji, posiadaj ą cych certyfikaty CEP/DMF, co jest równoznaczne z najwy ż szym standardem farmaceutycznym. Wed ł ug szacunków Sanofi-Aventis, co najmniej kilku producentów tej substancji czynnej mo ż e mie ć udzia ł y w rynku ś wiatowym przekraczaj ą ce 10%, przyk ł adowo takie firmy jak: [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 20] . Oprócz tego na powy ż szym rynku prowadzi dzia ł alno ść tak ż e szereg firm nie posiadaj ą cych wspomnianych certyfikatów (jak np. Zentiva). Reasumuj ą c, udzia ł uczestników koncentracji na nast ę puj ą cych rynkach wspólnych przekracza próg 20 %: [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 21] . Bior ą c pod uwag ę definicj ę rynku na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, wskazanych powy ż ej rynków nie mo ż na jednak uzna ć za rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. Wynika to z faktu, i ż przedmiotem niniejszej koncentracji jest jedynie nabycie przez Sanofi- Aventis Europe udzia ł ów, uprawniaj ą cych do uzyskania co najmniej 25% g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników Zentiva N.V. Transakcja ta nie b ę dzie natomiast prowadzi ć do przej ę cia kontroli nad Zentiva N.V. W takiej sytuacji nie mo ż na zatem 8 mówi ć o łą cznym udziale uczestników koncentracji w ww. rynkach (nie mo ż na sumowa ć udzia ł ów uczestników koncentracji na ww. rynkach). Ad. B) Przedmiotowa koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym na ś wiatowy rynek [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 22] . Jak ju ż wcze ś niej wyja ś niono, powy ż sza substancja czynna stosowana jest w produkcji leków przeciwkaszlowych (R5D). Zentiva wytwarza tylko jeden lek z tej kategorii, mianowicie Diolan , którego sprzeda ż prowadzona jest wy łą cznie w Republice Czeskiej i na S ł owacji, natomiast nigdy nie by ł sprzedawany na terenie Polski, bowiem w Polsce (wg danych IMS) nie sprzedaje si ę ż adnych produktów zawieraj ą cych [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 23] . Jednocze ś nie, nale ż y wskaza ć na orzecznictwo Komisji Europejskiej, która w kilku decyzjach dotycz ą cych koncentracji z udzia ł em firm farmaceutycznych, uzna ł a, ż e wysokie udzia ł y w rynku dostaw substancji czynnych nie stanowi ą zagro ż enia dla konkurencji (np. w decyzjach: COMP M.3354 Sanofi- Synthelabo/Aventis, COMP M.1835 Monsanto/Pharmacia & Upjohn). W pierwszej z powy ż szych spraw Aventis posiada ł 50-60% udzia ł ów w rynku dostaw niektórych substancji czynnych, tym niemniej Komisja uzna ł a, ż e nie budzi to jakichkolwiek obaw w zakresie ochrony konkurencji, poniewa ż : - Sanofi, nabywca tych substancji, nie prowadzi ł na istotn ą skal ę dzia ł alno ś ci w zakresie produkcji leków gotowych z u ż yciem tych substancji, - leki zawieraj ą ce omawiane substancje czynne mo ż na by ł o w wielu przypadkach zast ą pi ć lekami zawieraj ą cymi inne substancje czynne daj ą ce ten sam efekt leczniczy. Powy ż sze argumenty znajduj ą zastosowanie tak ż e w przedmiotowej koncentracji, ze wzgl ę du na to, i ż : - Zentiva wytwarza tylko jeden lek gotowy ( Diolan) z u ż yciem substancji czynnej, której dostawca posiada wysoki udzia ł w rynku. Sprzeda ż Diolanu ogranicza si ę tylko do dwóch krajów, mo ż na zatem stwierdzi ć , i ż dzia ł alno ść Zentiva w zakresie produkcji tego leku nie jest prowadzona na istotn ą skal ę , - omawiana substancja czynna dostarczana przez Sanofi-Aventis znajduje zastosowanie w lekach przeciwkaszlowych, do wytwarzania których mo ż na 9 zastosowa ć inne substancje czynne daj ą ce taki sam efekt leczniczy (np. kodein ę , butamirat lub dekstrometorfan). Uwzgl ę dni ć tak ż e nale ż y, i ż rynek [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 14 ] znajduje si ę w fazie zaniku. Wspomnie ć tak ż e nale ż y o mo ż liwo ś ci zaistnienia powi ą za ń typu dostawca – odbiorca mi ę dzy uczestnikami koncentracji w zakresie innych substancji czynnych, ni ż wy ż ej wymieniona. Dotyczy to w szczególno ś ci [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 24] . Nie s ą to jednak rynki, na które koncentracja wywiera ł aby wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym, bowiem udzia ł y uczestników koncentracji w tych rynkach (w skali ś wiatowej) nie przekraczaj ą poziomu 30%. Odno ś nie za ś mo ż liwo ś ci wyst ą pienia innych, potencjalnych powi ą za ń mi ę dzy uczestnikami koncentracji w zakresie dostaw substancji czynnych, mo ż na przypuszcza ć , ż e tu tak ż e planowana koncentracja nie b ę dzie wywiera ć wp ł ywu w uk ł adzie wertykalnym, g ł ównie ze wzgl ę du na niewielka skal ę sprzeda ż y tych substancji, realizowan ą zarówno przez Sanofi-Aventis, jak i Zentiva, bowiem, jak ju ż wcze ś niej zaznaczono, substancje czynne wytwarzane s ą przez uczestników przedmiotowej koncentracji g ł ównie na w ł asny u ż ytek. Ad. C) Organ antymonopolowy stwierdzi ł , i ż w przedmiotowej koncentracji wyst ę puj ą rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, bowiem [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 25] . Natomiast w odniesieniu do Zentiva, [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 26] . Brak jest podstaw, aby przypuszcza ć , i ż Sanofi-Aventis b ę dzie mog ł a wykorzysta ć swoj ą siln ą pozycj ę na ww. rynkach, do nieuczciwych dzia ł a ń w stosunku do swoich konkurentów na innych rynkach produktowych. Na szeroko rozumianym rynku farmaceutycznym dzia ł a bowiem wiele podmiotów o co najmniej równie silnej pozycji rynkowej, jak np.: GlaxoSmithKline, Bayer, Merck, Pfizer, Roche, Pliva. 10 Ocena skutków koncentracji Przepis art. 17 ustawy antymonopolowej stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci poprzez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Organ antymonopolowy wyra ż aj ą c zgod ę na przeprowadzenie przedmiotowej koncentracji, pomimo istnienia rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym oraz konglomeratowym, wzi ął pod uwag ę nast ę puj ą ce przes ł anki: - zwi ę kszaj ą c swój udzia ł w kapitale zak ł adowym Zentiva N.V. do poziomu [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 27] . Tym samym nale ż y stwierdzi ć , i ż brak jest rynków na które koncentracja mog ł aby wywrze ć wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. Nie mo ż na bowiem udzia ł ów uczestników koncentracji na poszczególnych rynkach wspólnych rozpatrywa ć jako łą cznych; - nie stwierdzono równie ż , aby zamierzona koncentracja w istotny sposób mog ł a ograniczy ć konkurencj ę na [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 28] , na który wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym. Uzasadniaj ą c powy ż sze, nale ż y przede wszystkim wskaza ć , i ż popyt na [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 23] spada – rynek ten znajduje si ę w fazie zaniku. Substancj ę t ę zast ę puje si ę stopniowo ta ń szymi, w pe ł ni substytucyjnymi produktami, tzn. innymi substancjami czynnymi daj ą cymi ten sam efekt leczniczy. Jednocze ś nie sprzeda ż substancji czynnych odbiorcom zewn ę trznym ma drugorz ę dne znaczenie w dzia ł alno ś ci Sanofi-Aventis, o czym mog ą ś wiadczy ć niewielkie obroty osi ą gane z tej dzia ł alno ś ci. Nale ż y tu tak ż e uwzgl ę dni ć orzecznictwo Komisji Europejskiej, która oceniaj ą c analogiczn ą sytuacj ę na rynku substancji czynnych, nie dostrzeg ł a w tym ż adnych zagro ż e ń dla konkurencji; - leki przeciwkaszlowe z u ż yciem [tajemnica przedsi ę biorstwa – za ł . pkt 14] nie s ą sprzedawane na terenie Polski. A zatem ewentualne skutki niniejszej koncentracji, mog ą ce wyst ą pi ć na rynku leków przeciwkaszlowych – z uwzgl ę dnieniem, i ż rynki geograficzne leków dla ludzi maj ą wymiar krajowy – nie dotkn ą terytorium Polski; 11 - brak jest podstaw, aby przypuszcza ć , ż e Sanofi-Aventis b ę dzie mog ł a wykorzysta ć swoj ą siln ą pozycj ę na rynkach, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym. Na szeroko rozumianym rynku farmaceutycznym dzia ł a bowiem wiele podmiotów o co najmniej równie silnej pozycji rynkowej, jak np.: GlaxoSmithKline, Bayer, Merck, Pfizer, Roche, Plisa; Reasumuj ą c, nale ż y stwierdzi ć , i ż planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki okre ś lone w art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów . Post ę powanie w sprawie wykaza ł o, ż e nabycie przez Sanofi-Aventis Europe udzia ł ów Zentiva N.V. w ilo ś ci uprawniaj ą cej do posiadania co najmniej 25% g ł osów na Zgromadzeniu Wspólników Zentiva N.V. nie przyczyni si ę do istotnego ograniczenia konkurencji, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 ustawy z dnia 17 listopada 1964 r. Kodeks post ę powania cywilnego (Dz. U. Nr 43, poz. 296 ze zm.) od niniejszej decyzji stronie przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów ZAST Ę PCA DYREKTORA Departamentu Ochrony Konkurencji Robert Kami ń ski Otrzymuje: Pani Anna Osi ń ska Pe ł nomocnik: Sanofi-Aventis Europe Allen & Overy, A. P ę dzich Sp.k. Rondo ONZ 1 00-124 Warszawa 12