DOK-43/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW Warszawa, dnia 9 maja 2005 r. DOK3-423-1/05/MK Decyzja Nr DOK - 43 /2005 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 oraz ust. 3 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego z wniosku DEG – Deutsche Investitions – und Entwicklungsesellschaft mbh z siedzib ą w Kolonii, Niemcy, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na nabyciu przez DEG – Deutsche Investitions – und Entwicklungsesellschaft mbh z siedzib ą w Kolonii, Niemcy, [tajemnica przedsi ę biorstwa] % udzia ł ów w Globus Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Lipnie. Uzasadnienie W dniu 17 lutego 2005 r. wp ł yn ęł o do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwanego dalej „Prezesem Urz ę du” lub „organem antymonopolowym”), zg ł oszenie zamiaru koncentracji przedsi ę biorców, polegaj ą cej na nabyciu przez DEG – Deutsche Investitions – und Entwicklungsesellschaft mbh z siedzib ą w Kolonii, Niemcy (dalej zwan ą „DEG”), [tajemnica przedsi ę biorstwa] % udzia ł ów w Globus Polska Sp. z o.o. z siedzib ą w Lipnie (dalej zwan ą „Globus Polska”). W zwi ą zku z tym, i ż spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru koncentracji, tj.: • łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekracza ł warto ść okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), (zwanej dalej „ustawa o ochronie konkurencji”), tj. 50 mln euro, • nabycie udzia ł ów innego przedsi ę biorcy, powoduj ą ce uzyskanie co najmniej 25 % g ł osów na walnym zgromadzeniu lub zgromadzeniu wspólników, jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 3 pkt 1 ustawy o ochronie konkurencji, • nie wyst ę puje w tej sprawie ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek wymienionych w art. 13 ustawy o ochronie konkurencji, wy łą czaj ą ca obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru koncentracji, po uzupe ł nieniu op ł aty od wniosku, stosownie do art. 77 ust. 2 ustawy o ochronie konkurencji oraz rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 12 kwietnia 2001 r. w sprawie wysoko ś ci op ł at od wniosków o wszcz ę cie post ę powania antymonopolowego oraz trybu ich uiszczania (Dz. U. z 2001 r., Nr 34 poz. 404), Prezes Urz ę du wszcz ął post ę powanie antymonopolowe w niniejszej sprawie, o czym, zgodnie z art. 61 § 4 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks post ę powania administracyjnego (Dz. U. z 2000 r., Nr 98, poz. 1071 z pó ź n. zm.), zawiadomi ł stron ę pismem z dnia 8 marca 2005 r. Przyczyny i zakres koncentracji Podstaw ą dokonanego przez DEG zg ł oszenia zamiaru koncentracji jest podpisana w dniu 30 wrze ś nia 2003 r. przez DEG oraz GLOBUS KONZERVIPARI RT z siedzib ą w Budapeszcie (W ę gry) Umowa Kupna udzia ł ów w Spó ł ce Globus Polska (wyst ę puj ą cej do dnia 30 pa ź dziernika 2003 r. oraz w ww. umowie pod nazw ą „Elsner Product” Sp. z o.o.). W wyniku powy ż szej transakcji DEG nab ę dzie [tajemnica przedsi ę biorstwa] % udzia ł ów w Globus Polska – spó ł ce zale ż nej od GLOBUS KONZERVIPARI RT. Przedmiotem dzia ł alno ś ci DEG jest wspieranie rozwoju prywatnej gospodarki m.in. poprzez nabywanie udzia ł ów w spó ł kach kapita ł owych, wobec czego Globus Polska uzyska 2 ł atwiejszy dost ę p do ś rodków finansowych umo ż liwiaj ą cych modernizacj ę produkcji. Transakcja ta umo ż liwi Globus Polska pozyskanie nowego udzia ł owca o znacznym potencjale finansowym, co zapewni Spó ł ce szybszy rozwój i wzrost jej konkurencyjno ś ci. Zamierzona transakcja zostanie sfinansowana ze ś rodków w ł asnych DEG. Uczestnicy koncentracji DEG jest Niemieckim Przedsi ę biorstwem Inwestycyjno – Rozwojowym, zajmuj ą cym si ę wspieraniem rozwoju prywatnej gospodarki oraz promowaniem rozwoju drobnych i ś rednich przedsi ę biorstw w obr ę bie pa ń stw rozwijaj ą cych si ę , pa ń stw Europy Ś rodkowowschodniej, pa ń stw nale żą cych do Wspólnoty Niepodleg ł ych Pa ń stw oraz innych pa ń stw, które w porozumieniu z Rz ą dem Federalnym zosta ł y obj ę te takim programem. Spó ł ka w ramach swoich zada ń m.in.: nabywa udzia ł y, udziela po ż yczek z mo ż liwo ś ci ą wykupu oraz kredytów d ł ugoterminowych na rzecz przedsi ę biorstw zlokalizowanych w ww. pa ń stwach, udziela po ż yczek refinansowych na rzecz niemieckich przedsi ę biorstw uczestnicz ą cych w niniejszym programie, w celu zak ł adania przez nie filii w obr ę bie ww. pa ń stw oraz rozpowszechniania nowych technologii. DEG jest kontrolowana przez grup ę bankow ą Kreditanstalt für Wiederaufbau (dalej zwan ą „KFW”), b ę d ą c ą publiczn ą instytucj ą finansow ą powsta łą i dzia ł aj ą c ą na podstawie specjalnej ustawy Republiki Federalnej Niemiec („ustawa o KFW”). Struktura w ł asno ś ciowa KFW przedstawia si ę nast ę puj ą co: [tajemnica przedsi ę biorstwa] udzia ł ów posiada rz ą d Republiki Federalnej Niemiec, a [tajemnica przedsi ę biorstwa] % udzia ł ów jest w posiadaniu niemieckich landów. Globus Polska jest spó ł k ą zale ż n ą GLOBUS KONZERVIPARI RT, prowadz ą c ą dzia ł alno ść produkcyjn ą w bran ż y przetwórstwa owocowo – warzywnego, tj. owoców i warzyw mro ż onych oraz konserw warzywnych. Globus Polska posiada 4 zak ł ady produkcyjne, zlokalizowane w: Lipnie, D ą browie Che ł mi ń skiej, E ł ku oraz Adamowie. Udzia ł Globus Polska w krajowym rynku w latach 2003 i 2004 kszta ł towa ł si ę odpowiednio: w zakresie owoców mro ż onych – [tajemnica przedsi ę biorstwa] % i [tajemnica przedsi ę biorstwa] %, warzyw mro ż onych – [tajemnica przedsi ę biorstwa] % i [tajemnica przedsi ę biorstwa] %, konserw warzywnych – [tajemnica przedsi ę biorstwa] % i [tajemnica przedsi ę biorstwa] %. 3 W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje: Rynek w ł a ś ciwy, na który koncentracja wywiera wp ł yw Zgodnie z brzmieniem art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , uznawane s ą przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Dla DEG rynkiem w ł a ś ciwym jest rynek inwestycji kapita ł owych w celu wspierania rozwoju prywatnej gospodarki oraz promowania rozwoju drobnych i ś rednich przedsi ę biorstw w obr ę bie pa ń stw rozwijaj ą cych si ę , pa ń stw Europy Ś rodkowowschodniej, pa ń stw nale żą cych do Wspólnoty Niepodleg ł ych Pa ń stw oraz innych pa ń stw. Natomiast dla Globus Polska jest to polski rynek przetwórstwa owocowo – warzywnego. W przedmiotowej koncentracji rynki w ł a ś ciwe w aspekcie produktowym s ą roz łą czne. Zgodnie z postanowieniami rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. z 2002 r., Nr 37, poz. 334): a) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. Zgodnie z powy ż sz ą definicj ą w niniejszej sprawie brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, poniewa ż nie wyst ę puj ą wspólne rynki produktowe, na których zaanga ż owali byliby obaj uczestnicy koncentracji. Równie ż spó ł ki nale żą ce do grup kapita ł owych, do których nale żą bezpo ś redni uczestnicy koncentracji, nie dzia ł aj ą na rynkach, które by ł yby rynkami wspólnymi dla uczestników koncentracji. b) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym), jest ka ż dy rynek produktowy, je ż eli równocze ś nie : 4 • dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, • jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę pny szczebel obrotu), na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, • indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca – odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami. Zgodnie z powy ż sz ą definicj ą w niniejszej sprawie brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym, bowiem zarówno bezpo ś redni uczestnicy koncentracji, jak równie ż inni przedsi ę biorcy nale żą cy do ich grup kapita ł owych, nie prowadz ą dzia ł alno ś ci na rynkach b ę d ą cych rynkami poprzedniego, b ą d ź nast ę pnego szczebla obrotu. c) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, jest ka ż dy rynek produktowy, na którym mi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40% udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. Zgodnie z powy ż sz ą definicj ą w niniejszej sprawie brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, gdy ż ż aden z uczestników koncentracji nie dysponuje udzia ł em przekraczaj ą cym próg 40 % w jakimkolwiek rynku, na którym prowadzi dzia ł alno ść . Ocena skutków koncentracji Przepis art. 17 ustawy o ochronie konkurencji stanowi, i ż Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku, której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Zgodnie z art. 4 pkt 9 tej ustawy przez pozycj ę dominuj ą c ą rozumie si ę pozycj ę przedsi ę biorcy, która umo ż liwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku w ł a ś ciwym przez stworzenie mu mo ż liwo ś ci dzia ł ania w znacznym zakresie niezale ż nie od konkurentów, kontrahentów oraz konsumentów; domniemywa si ę , ż e przedsi ę biorca ma pozycj ę dominuj ą c ą , je ż eli jego udzia ł w rynku przekracza 40%. 5 Organ antymonopolowy uzna ł , i ż zamierzona koncentracja spe ł nia przes ł anki wskazane w art. 17 ustawy o ochronie konkurencji. Przyjmuj ą c niniejsze stanowisko, Prezes Urz ę du mia ł na wzgl ę dzie, w szczególno ś ci, nast ę puj ą ce okoliczno ś ci: 1. Przedmiot dzia ł alno ś ci niemieckiej spó ł ki DEG nie jest to ż samy z przedmiotem dzia ł alno ś ci spó ł ki Globus Polska. Spó ł ki te prowadz ą dzia ł alno ść na odr ę bnych rynkach produktowych. 2. Nie istniej ą rynki w ł a ś ciwe, na które zamierzona koncentracja wywo ł ywa ł aby jakikolwiek wp ł yw zarówno w uk ł adzie horyzontalnym, wertykalnym jak i konglomeratowym. Tym samym, zamierzona koncentracja nie wp ł ynie na stan konkurencji na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji, w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Monika Bychowska p.o. Dyrektora Departamentu Ochrony Konkurencji Otrzymuje: DEG – Deutsche Investitions – und Entwicklungsesellschaft mbh, Niemcy za po ś rednictwem pe ł nomocnika Pan Kazimierz Stefan Kozera ul. Okulickiego 10 m 14 03-980 Warszawa 6