DOK-21/2004

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DDF1-424/1/04/IB Warszawa, 2004.03.29. DECYZJA Nr DOK - 21/2004 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 3 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 ze zm.), Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na obj ę ciu przez cz ł onka zarz ą du Zjednoczonych Przedsi ę biorstw Rozrywkowych S.A. z siedzib ą w Warszawie funkcji cz ł onka rady nadzorczej w spó ł ce Finkorp Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie. UZASADNIENIE W dniu 30 grudnia 2003 r. Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, zwany dalej „organem antymonopolowym”, wszcz ął na wniosek spó ł ki Finkorp Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, zwanej dalej „Finkorp”, na podstawie art. 44 ust. 1 w zwi ą zku z art. 12 ust. 3 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn. Dz. U. z 2003 r., Nr 86, poz. 804), zwanej dalej „ustaw ą o ochronie konkurencji i konsumentów”, post ę powanie antymonopolowe w sprawie koncentracji, polegaj ą cej na obj ę ciu przez cz ł onka zarz ą du Zjednoczonych Przedsi ę biorstw Rozrywkowych S.A. z siedzib ą w Warszawie, zwanej dalej „ZPR”, funkcji cz ł onka rady nadzorczej w spó ł ce Finkorp. Planowana koncentracja spe ł nia przes ł anki art. 12 ust. 1 i ust. 3 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów oraz nie spe ł nia ż adnej z przes ł anek art. 13 tej ustawy, wobec czego na Finkorp - jako przedsi ę biorcy, w którego organie kontrolnym obejmuje funkcj ę cz ł onka osoba pe ł ni ą ca ju ż funkcj ę cz ł onka w organie zarz ą dzaj ą cym przedsi ę biorcy konkuruj ą cego z Finkorp - spoczywa ł obowi ą zek zg ł oszenia organowi antymonopolowemu zamiaru przedmiotowej koncentracji. Organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje: Uczestnicy koncentracji ZPR ś wiadczy us ł ugi polegaj ą ce na prowadzeniu salonów gier na automatach oraz kasyn gry. Us ł ugi te oferuje w [...] salonach gier na automatach zlokalizowanych w [...] miastach kraju, oraz w [...] kasynach prowadzonych w [...] . ZPR tworzy grup ę kapita ł ow ą , w sk ł ad której wchodz ą spó ł ki prowadz ą ce dzia ł alno ść radiow ą i telewizyjn ą , wydawnicz ą i poligraficzn ą , wydawania nagra ń d ź wi ę kowych, us ł ug internetowych, hotelarskich i gastronomicznych, turystycznych, przewozowych oraz budowlanych i administracji obiektami biurowymi. Finkorp ś wiadczy us ł ugi polegaj ą ce na prowadzeniu salonów gier na automatach. Us ł ugi te oferuje w [...] salonach gier na automatach zlokalizowanych w [...] miastach kraju. Spó ł ka nie wchodzi w sk ł ad ż adnej grupy kapita ł owej, posiada jedynie mniejszo ś ciowe pakiety udzia ł ów w kapitale zak ł adowym kilku spó ł ek. Przyczyny i opis koncentracji. Przedmiotowa koncentracja polega na obj ę ciu przez cz ł onka zarz ą du ZPR – Pana Wojciecha Szwedkowicza – funkcji cz ł onka rady nadzorczej w spó ł ce Finkorp. Jak podaje wnioskodawca przyczyn ą planowanej koncentracji jest realizacja ustawowych i statutowych uprawnie ń i obowi ą zków spó ł ki prawa handlowego dotycz ą cych zmian sk ł adu osobowego jej organu kontrolnego. Dokonywana jest ona na podstawie uchwa ł y nr 5/2003 Zwyczajnego Zgromadzenia Wspólników Finkorp z dnia 10 czerwca 2003 r. w sprawie wyboru rady nadzorczej nowej kadencji. Z uchwa ł y wynika, ż e powo ł anie Pana Wojciecha Szwedkowicza na cz ł onka czteroosobowej rady nadzorczej w spó ł ce Finkorp mo ż e nast ą pi ć pod warunkiem uzyskania decyzji administracyjnych uprawniaj ą cych Pana Wojciecha Szwedkowicza do obj ę cia powierzonego stanowiska. Zgodnie z przekazanym przez wnioskodawc ę aktualnym odpisem z rejestru przedsi ę biorców w Krajowym Rejestrze S ą dowym, przedstawiaj ą cym stan na dzie ń 28 listopada 2003 r., w sk ł ad rady nadzorczej Finkorp wchodz ą trzy osoby (spo ś ród 2 czterech powo ł anych uchwa łą z 10 czerwca 2003 r.), tj.: Pan Tomasz Mickiewicz, Pan Witold Sitnicki i Pani Ewa Suchowirska. Oznacza to, ż e cz ł onkostwo Pana Wojciecha Szwedkowicza w radzie nadzorczej Finkorp pozostaje w sferze zamiaru. Rynek w ł a ś ciwy, na który koncentracja wywiera wp ł yw Zgodnie z art. 17 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, organ antymonopolowy w drodze decyzji wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Ocena oddzia ł ywania koncentracji na stan konkurencji wymaga okre ś lenia rynków w ł a ś ciwych zarówno w aspekcie geograficznym, jak i produktowym, na które koncentracja wywiera wp ł yw. W my ś l art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , s ą uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Bior ą c pod uwag ę wskazane w rozporz ą dzeniu Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz.U Nr 37 poz. 334) kryteria wyznaczania rynków w ł a ś ciwych, na które koncentracja wywiera wp ł yw, oraz zakres dzia ł alno ś ci prowadzonej przez uczestników niniejszej koncentracji nale ż y uzna ć , ż e rynkiem w ł a ś ciwym produktowo, na który koncentracja mo ż e mie ć wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym, jest krajowy rynek us ł ugi prowadzenia salonów gier na automatach, na którym dzia ł a zarówno ZPR, jak i Finkorp. Warunki urz ą dzania i zasady prowadzenia dzia ł alno ś ci w ww. zakresie okre ś la ustawa z dnia 29 lipca 1992 r. o grach i zak ł adach wzajemnych (tekst jednolity: Dz.U. z 2004 r. Nr 4, poz. 27), zwana dalej „ustaw ą o grach i zak ł adach wzajemnych”. Zgodnie z przepisami tej ustawy grami na automatach s ą gry o wygrane pieni ęż ne lub rzeczowe na urz ą dzeniach mechanicznych, elektromechanicznych i elektronicznych. Ś wiadczenie us ł ugi prowadzenia salonów gier na automatach jest dzia ł alno ś ci ą reglamentowan ą , a 3 podstawowym instrumentem jej reglamentacji jest wydawanie zezwole ń na prowadzenie dzia ł alno ś ci w tym zakresie i zatwierdzanie regulaminów gier przez ministra w ł a ś ciwego do spraw finansów publicznych. Zgodnie z przepisami ustawy o grach i zak ł adach wzajemnych dzia ł alno ść w zakresie niektórych gier (m.in. na automatach) mo ż e by ć prowadzona w formie spó ł ki akcyjnej lub spó ł ki z ograniczon ą odpowiedzialno ś ci ą maj ą cej siedzib ę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, przy czym: - do dnia uzyskania przez Rzeczpospolit ą Polsk ą cz ł onkostwa w Unii Europejskiej (art. 12 ustawy o zmianie ustawy o grach losowych, zak ł adach wzajemnych i grach na automatach Dz.U. z 2003 r., Nr 84, poz. 774) akcjonariuszami (udzia ł owcami) takich spó ł ek mog ą by ć wy łą cznie osoby krajowe, nie b ę d ą ce osobami zale ż nymi od podmiotów zagranicznych w rozumieniu przepisów o publicznym obrocie papierami warto ś ciowymi, - w spó ł kach tych nie mo ż e by ć akcji (udzia ł ów) uprzywilejowanych, - akcjonariusz (udzia ł owiec) spó ł ki nie mo ż e posiada ć akcji (udzia ł ów) w ilo ś ci przekraczaj ą cej jedn ą trzeci ą warto ś ci kapita ł u tej spó ł ki. W zakresie prowadzenia m.in. salonów gier na automatach ustawa przewiduje limity uzale ż niaj ą ce liczb ę salonów gier w danym mie ś cie od liczby jego mieszka ń ców. Z posiadanych przez organ antymonopolowy danych i informacji wynika, ż e zarówno w 2001 r., jak i w 2002 r. ustawowy limit zezwole ń na prowadzenie salonów gier na automatach wyniós ł 172 i w obu latach wydano po 151 zezwole ń . W 2001 r. i w 2002 r. Finkorp posiada ł odpowiednio [...] i [...] a ZPR [...] i [...] zezwole ń na prowadzenie salonów gier na automatach, co stanowi odpowiednio ok. [...] % i ok. [...] % oraz ok. [...] % i ok. [...] % łą cznej liczby wydanych zezwole ń . Łą czna warto ść przychodów uzyskanych przez przedsi ę biorców dzia ł aj ą cych na krajowym rynku prowadzenia salonów gier na automatach wynios ł a w 2001 r. – [...] z ł , a w 2002 r. – [...] z ł . Warto ść przychodów z tej dzia ł alno ś ci osi ą gni ę tych w 2001 r. przez Finkorp oraz ZPR wynios ł a odpowiednio [...] z ł . i [...] z ł ., co stanowi ok. [...] % i ok. [...] % łą cznej warto ś ci przychodów osi ą gni ę tych przez wszystkich przedsi ę biorców dzia ł aj ą cych na ww. rynku. W 2002 r. przychody uzyskane przez Finkorp z ww. dzia ł alno ś ci wynios ł y [...] z ł ., a przez ZPR - [...] z ł ., co stanowi odpowiednio ok. [...] % i ok. [...] % łą cznej warto ś ci przychodów osi ą gni ę tych na krajowym rynku prowadzenia salonów gier na automatach. W przedmiotowej transakcji brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które mo ż e ona 4 wywiera ć wp ł yw w uj ę ciu wertykalnym, a tak ż e konglomeratowym. Nie wyst ę puj ą równie ż rynki powi ą zane z rynkami, na które koncentracja wywiera wp ł yw. Ocena skutków koncentracji. Skutkiem realizacji przedmiotowego zamiaru koncentracji b ę dzie po łą czenie przez t ę sam ą osob ę funkcji cz ł onka zarz ą du z funkcj ą cz ł onka organu kontrolnego u przedsi ę biorców konkuruj ą cych na rynku us ł ugi prowadzenia salonów gier na automatach. Rynek w ł a ś ciwy, na który przedmiotowa koncentracja wywiera wp ł yw poddany jest re ż imowi ustawy o grach i zak ł adach wzajemnych, która m.in. okre ś la warunki i zasady prowadzenia salonów gier na automatach, reguluje system uzyskiwania zezwole ń na prowadzenie takiej dzia ł alno ś ci, okre ś la formy prowadzenia takiej dzia ł alno ś ci oraz lokalizacj ę salonów gier. Realizacja planowanej koncentracji umo ż liwi cz ł onkowi zarz ą du ZPR pe ł nienie funkcji zwi ą zanej z wykonywaniem zada ń w organie kontrolnym konkurenta. W ocenie organu antymonopolowego powo ł anie pana Wojciecha Szwedkowicza na cz ł onka czteroosobowej rady nadzorczej Finkorp, nie spowoduje uzyskania istotnego wp ł ywu na dzia ł ania podejmowane przez ten organ, a tym samym nie b ę dzie skutkowa ł o uzyskaniem przez ZPR decyduj ą cego wp ł ywu na dzia ł alno ść Finkorp i nie umocni pozycji ż adnego z uczestników koncentracji na rynku us ł ugi prowadzenia salonów gier na automatach. Wobec powy ż szego nale ż y uzna ć , ż e w wyniku przedmiotowej koncentracji nie powstanie, ani nie umocni si ę posiadana przez ZPR pozycja dominuj ą ca na krajowym rynku prowadzenia salonów gier na automatach, i konkurencja na tym rynku nie zostanie istotnie ograniczona. Wobec powy ż szego orzeczono jak w sentencji. Zgodnie z art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 kpc od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia 5 Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów p.o. Dyrektora Departamentu Ochrony Konkurencji Piotr Muck Otrzymuje: Finkorp Sp. z o.o. ul. Senatorska 13/15 00- 075 Warszawa 6