DNR-332/2011

PREZES URZĘDU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DNR-730-104( 59)/11/JWS Warszawa, 28 października 2011 r. DECYZJA DNR-2/ 332/2011 Na podstawie art. 41 c ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. o systemie oceny zgodności (tekst jedn. Dz. U. z 2010 r. Nr 138, poz. 935 ze zm.) Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów umarza wszczęte z urzędu postępowanie w sprawie wprowadzonej do obrotu przez dystrybutora - „PH PISAREK” Spółka jawna z siedzibą w Kajetanach, zabawki – grzechotka CHT2891A78 , kod kreskowy 5908265254853, niezgodnej z zasadniczymi wymaganiami bezpieczeństwa określonymi w § 8 ust. 2 rozporządzenia Ministra Gospodarki z dnia 5 kwietnia 2011 r. w sprawie zasadniczych wymagań dla zabawek oraz w pkt 1.4.2. i pkt 1.4.3. załącznika nr 1 „Szczegółowe Wymagania Bezpieczeństwa” do tego rozporządzenia (Dz. U. Nr 83, poz. 454), w związku z wycofaniem ww. wyrobu z obrotu. UZASADNIENIE W toku kontroli przeprowadzonej przez inspektorów Wojewódzkiego Inspektoratu Inspekcji Handlowej w Olsztynie w hurtowni P.H. „JEDYNKA” przy ul. Kasprzaka 1/3 w Olsztynie, naleŜącej do przedsiębiorców Katarzyny Gacek i Jerzego Bartoszewskiego, wspólników spółki cywilnej, prowadzących działalność gospodarczą w Olsztynie, stwierdzono w ofercie handlowej m.in. zabawkę - grzechotka CHT2891A78, kod kreskowy 5908265254853. Z załączonej do akt sprawy faktury VAT 0231/2005 z dnia 26 lipca 2005 r. wynikało, iŜ kwestionowana zabawka została zakupiona przez PH „PISAREK” Sp. jawna, 05-830 Nadarzyn, ul. Brzozowa 42 A od importera przedmiotowej zabawki – „API HOLDING” Spółka z o.o. , 43-392 Międzyrzecze Górne 4. Według zapisu w Krajowym Rejestrze Sądowym przedsiębiorca - „API HOLDING” Sp. z o.o. z siedzibą 2 w Międzyrzeczu Górnym 4 został wykreślony z rejestru przedsiębiorców z dniem 30 lipca 2009 r. Przedmiotowa zabawka to grzechotka w kształcie klucza, na którym umieszczone zostały obracające się elementy: 2 skrzydełka i 3 kulki. W główce klucza znajduje się przezroczysta kapsuła z trzema kulkami jako elementami grzechoczącymi. Na opakowaniu zabawki naklejone są 2 etykiety zawierające następujące napisy: - nazwa wyrobu: „ CHT2891A78 zabawka grzechotka ”; - kod kreskowy 5908265254853; - znak graficzny ostrzegawczy dotyczący wieku (0-3); - oznakowanie CE niepełne, z uwagi na brak fragmentu etykiety; - nazwa i adres importera: „ API HOLDING Sp. z o.o. 43-392 Międzyrzecze Górne 4 ”; - informacje i ostrzeŜenia: „ Nieodpowiednie dla dzieci w wieku poniŜej 3 lat; zabawka zawiera małe elementy lub istnieje moŜliwość oddzielenia małych elementów, które spowodować mogą zadławienie się dziecka. Zachować dla celów informacyjnych”; - kraj produkcji: „Wyprodukowano w Chinach”. Nadto na opakowaniu widnieje znak CE oraz znak graficzny ostrzegawczy dotyczący wieku (0-3). Mając na uwadze funkcje, właściwości i cechy charakterystyczne zabawki oraz posiłkując się wytycznymi Komitetu Technicznego ds. Bezpieczeństwa Zabawek (Raport PKN-CEN/CR 14379:2007 „ Klasyfikacja Zabawek. Wytyczne”) , zgodnie z którymi zabawki o prostych wzorach, przeznaczone do wykorzystania w łóŜeczku lub kojcu, łatwe do chwytania małymi rączkami, potrząsania, grzechotania lub ściskania, w tym m.in. grzechotki, są klasyfikowane do kategorii V – Zabawki dla niemowląt do oglądania, chwytania i/lub ściskania przeznaczone dla dzieci w wieku poniŜej 36 miesięcy, na zlecenie Wojewódzkiego Inspektoratu Inspekcji Handlowej w Olsztynie, przedmiotową zabawkę poddano badaniom laboratoryjnym o surowszych parametrach, właściwym dla zabawek dla dzieci w wieku poniŜej 3 lat. Badania laboratoryjne przeprowadzone w Specjalistycznym Laboratorium Badania Zabawek w Lublinie Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów (sprawozdanie z badań nr 25/2011) wykazały niezgodność zabawki – grzechotka CHT2891A78, kod kreskowy 5908265254853 z pkt. 5.1b normy PN-EN 71-1+A9:2009 „ Bezpieczeństwo zabawek. Część 1: Właściwości mechaniczne i fizyczne ”, z uwagi na fakt, iŜ w wyniku badania wytrzymałości udarnościowej pękła kulka i odłupały się dwa kawałki plastiku, które całkowicie mieszczą się w cylindrze do badania małych części. Biorąc pod uwagę wyniki badań, Warmińsko-Mazurski Wojewódzki Inspektor Inspekcji Handlowej uznał, iŜ przedmiotowa zabawka nie spełnia zasadniczych wymagań 3 określonych w § 9 rozporządzenia Ministra Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej z dnia 14 listopada 2003 r. w sprawie zasadniczych wymagań dla zabawek (Dz. U. Nr 210, poz. 2045 ze zm.), zwanego dalej „rozporządzeniem” i w dniu 07 marca 2011 r. wydał dla kontrolowanych tj. Katarzyny Gacek i Jerzego Bartoszewskiego w drodze decyzji zakaz dalszego przekazywania uŜytkownikowi, konsumentowi i dystrybutorowi 23 szt. ww. zabawki, na okres 2 miesięcy. Pismem z dnia 06 kwietnia 2011 r. Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów (UOKiK) zawiadomił dystrybutora – „PH PISAREK” Sp. jawna z siedzibą w Kajetanach (zwanego dalej takŜe „stroną”) o wszczęciu z urzędu postępowania administracyjnego w sprawie dystrybuowanej zabawki - grzechotka CHT2891A78, kod kreskowy 5908265254853, niezgodnej z zasadniczymi wymaganiami określonymi w § 9 rozporządzenia, z uwagi na pojawienie się w wyniku badania wytrzymałości udarnościowej elementów całkowicie mieszczących się w cylindrze do badania małych części, których połknięcie lub wprowadzenie do jakiegokolwiek otworu w ciele dziecka stwarza ryzyko uduszenia albo udławienia. Jednocześnie decyzją z dnia 06 kwietnia 2011 r. Prezes UOKiK przedłuŜył zakaz Warmińsko-Mazurskiego Wojewódzkiego Inspektora Inspekcji Handlowej z dnia 07 marca 2011 r. do czasu zakończenia niniejszego postępowania. W postanowieniu z dnia 08 kwietnia 2011 r. Prezes UOKiK wyznaczył stronie postępowania termin 21 dni na usunięcie niezgodności ww. wyrobu z zasadniczymi wymaganiami lub wycofanie go z obrotu. Ponadto poinformował stronę, jakie naleŜy przedstawić dowody, potwierdzające podjęcie ww. działań. W odpowiedzi w piśmie z dnia 18 kwietnia 2011 r. (data wpływu 21 kwietnia 2011 r.) strona oświadczyła, Ŝe w ofercie sprzedaŜy nie posiada kwestionowanej grzechotki, oraz Ŝe podjęła działania mające na celu całkowite jej wycofanie z obrotu. Na dowód podjętych działań strona załączyła zestawienie zawierające dane adresowe 64 odbiorców grzechotki oraz wzór pisma skierowanego do swoich kontrahentów. W piśmie tym strona informuje o wszczęciu przez Prezesa UOKiK postępowania administracyjnego w sprawie zabawki - grzechotka CHT2891A78, kod kreskowy 5908265254853, niezgodnej z zasadniczymi wymaganiami określonymi w § 9 ust. 1-2 rozporządzenia oraz zwraca się z prośbą o wycofanie wyrobu z obrotu i jego zwrot. W przypadku braku zabawki w ofercie, strona prosi o złoŜenie stosownego oświadczenia. Z uwagi na nieprzedstawienie przez stronę w terminie określonym postanowieniem Prezesa UOKiK z dnia 08 kwietnia 2011 r. dowodów świadczących o wycofaniu zabawki z obrotu, Prezes UOKiK wezwał stronę w dniu 11 maja 2011 r. do przekazania wszystkich dowodów potwierdzających powyŜszą okoliczność. 4 W odpowiedzi (pismo z dnia 17 maja 2011 r.) strona poinformowała, Ŝe ciągle jeszcze wpływają do niej oświadczenia kontrahentów o stanie posiadania grzechotki CHT2891A78. Do pisma załączono: poświadczone za zgodność z oryginałem kopie stron ksiąŜki nadawczej, stanowiące dowód nadania pism do odbiorców strony oraz oryginały zwrotów listów adresowanych do 11 kontrahentów z adnotacją poczty o likwidacji lub zmianie adresu przedsiębiorców, w tym 2 listy z adnotacją o nieodebraniu przez adresata korespondencji w terminie. Ponadto załączono oryginały 22 szt. oświadczeń o nieposiadaniu wyrobu na stanie magazynowym oraz 1 szt. faktury korygującej. Kolejno w dniach 30 maja i 20 czerwca 2011 r. strona przekazała oryginały oświadczeń od 2 kontrahentów. W dniu 31 maja 2011 r. Prezes UOKiK wezwał 2 przedsiębiorców, którzy nie podjęli w terminie pisma strony, do przedstawienia oświadczenia o stanie posiadania grzechotki CHT2891A78, kod kreskowy 5908265254853. Z otrzymanego w dniu 20 czerwca 2011 r. oświadczenia jednego z nich wynikało, Ŝe nie posiadał kwestionowanej grzechotki. Zaś drugi przedsiębiorca po raz kolejny nie odebrał korespondencji w terminie (zwrot listu w dniu 18 czerwca 2011 r.). W dniu 21 czerwca 2011 r. (data wpływu 24 czerwca 2011 r.) strona wystąpiła o przedłuŜenie terminu na przedstawienie brakujących dowodów oraz oświadczyła, Ŝe monituje listownie i telefonicznie odbiorców, którzy nie przesłali zwrotnie wymaganych oświadczeń. W piśmie z dnia 29 czerwca 2011 r. Prezes UOKiK przychylił się do wniosku strony i przedłuŜył termin na przedstawienie brakujących dowodów do dnia 11 sierpnia 2011 r. Jednocześnie w dniu 29 czerwca 2011 r. Prezes UOKiK wezwał losowo wybranych 11 kontrahentów strony, którzy nie odpowiedzieli na pismo strony, do przedstawienia oświadczeń o stanie posiadania kwestionowanej grzechotki pod rygorem przeprowadzenia na tę okoliczność kontroli sprawdzającej. Z treści oświadczeń przedstawionych przez 8 kontrahentów wynikało, Ŝe nie posiadali zabawki na stanie magazynowym. Z uwagi na brak oświadczeń 3 kontrahentów, Prezes UOKiK w dniu 26 lipca 2011 r. zlecił Podkarpackiemu i Warmińsko-Mazurskiemu Inspektorowi Inspekcji Handlowej przeprowadzenie kontroli u 2 kontrahentów. Natomiast w przypadku trzeciego kontrahenta, ze względu na brak dowodu potwierdzającego doręczenie wezwania (zwrotki), Prezes UOKiK w dniu 22 sierpnia 2011 r. złoŜył reklamację przesyłki poleconej nadanej ze świadczeniem „potwierdzenie odbioru” w dniu 30 czerwca 2011 r. Wyniki jednej z przeprowadzonych kontroli nie ujawniły ww. wyrobu na stanie przedsiębiorcy. W drugim przypadku ustalono, Ŝe przedsiębiorca nie prowadzi działalności gospodarczej i przebywa za granicą. 5 W dniu 20 lipca 2011 r. weszło w Ŝycie rozporządzenie Ministra Gospodarki z dnia 5 kwietnia 2011 r. w sprawie zasadniczych wymagań dla zabawek, zwane dalej ,,rozporządzeniem MG” wdraŜające do polskiego prawa postanowienia dyrektywy Parlamentu Europejskiego i Rady 2009/48/WE z dnia 18 czerwca 2009 r. w sprawie bezpieczeństwa zabawek (Dz. Urz. UE z dnia 30 czerwca 2009 r. L 170/1). Z tym dniem utraciło moc rozporządzenie Ministra Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej z dnia 14 listopada 2003 r. w sprawie zasadniczych wymagań dla zabawek. O zmianie przepisów strona została poinformowana w piśmie z dnia 01 sierpnia 2011 r. W dniach 15 lipca i 09 sierpnia 2011 r. strona przekazała część brakujących dowodów w postaci oryginałów oświadczeń o nieposiadaniu wyrobu na stanie magazynowym oraz kopii faktur korygujących poświadczonych za zgodność z oryginałem. Prezes UOKIK w dniu 11 sierpnia 2011 r. wezwał kolejnych 2 kontrahentów strony, którzy nie odpowiedzieli na pismo strony z dnia 18 kwietnia 2011 r., do przedstawienia oświadczenia o stanie posiadania kwestionowanej grzechotki w terminie 7 dni pod rygorem przeprowadzenia kontroli sprawdzającej. Z oświadczenia jednego z wezwanych kontrahentów wynikało, Ŝe nie posiada na stanie przedmiotowej grzechotki. Natomiast w związku z brakiem odpowiedzi od drugiego kontrahenta, Prezes UOKiK w dniu 02 września 2011 r. zlecił Świętokrzyskiemu Wojewódzkiemu Inspektorowi Inspekcji Handlowej przeprowadzenie kontroli sprawdzającej stan posiadania kwestionowanej zabawki. W wyniku kontroli nie stwierdzono wyrobu w ofercie handlowej i na stanie magazynowym. W piśmie z dnia 02 września 2011 r. (data wpływu 07 września 2011 r.) Poczta Polska S.A. z siedzibą w Warszawie, poinformowała, Ŝe w wyniku reklamacji ustalono, Ŝe przesyłka nadana w dniu 30 czerwca 2011 r. została doręczona adresatowi (kontrahentowi strony) w dniu 04 lipca 2011 r. W związku z tym, Prezes UOKiK w dniu 09 września 2011 r. zlecił Podlaskiemu Wojewódzkiemu Inspektorowi Inspekcji Handlowej przeprowadzenie kontroli. W toku kontroli ustalono, Ŝe kontrahent zmienił zarówno branŜę, jak i adres przedsiębiorstwa. Przedsiębiorca działający obecnie pod adresem wskazanym do kontroli oświadczył, Ŝe w przejętym towarze od poprzedniego uŜytkownika lokalu, nie było zabawki grzechotka CHT2891A78, kod kreskowy 5908265254853. Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów w piśmie z dnia 28 września 2011 r. poinformował stronę o prawie do zapoznania się ze zgromadzonymi aktami sprawy, prawie wypowiedzenia się, co do zebranych w sprawie dowodów i materiałów oraz zgłoszonych Ŝądań przed wydaniem decyzji kończącej postępowanie. JednakŜe strona z praw tych nie skorzystała. 6 Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów ustalił i stwierdził: Zgodnie z art. 41a ust. 1 ustawy o systemie oceny zgodności stroną postępowania jest osoba, która wprowadziła do obrotu lub oddała do uŜytku wyrób niezgodny z zasadniczymi lub innymi wymaganiami, wobec której postępowanie zostało wszczęte. Stroną postępowania moŜe być takŜe dystrybutor. Przedsiębiorca - „PH PISAREK” Sp. jawna z siedzibą w Kajetanach jest dystrybutorem zabawki – grzechotka CHT2891A78, kod kreskowy 5908265254853. Zgodnie z art. 5 pkt 23 ustawy o systemie oceny zgodności, za dystrybutora uwaŜa się osobę fizyczną lub prawną albo jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, która dostarcza lub udostępnia wyrób po jego wprowadzeniu do obrotu. Badania laboratoryjne przeprowadzone w Specjalistycznym Laboratorium Badania Zabawek w Lublinie Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów (sprawozdanie z badań Nr 25/2011) wykazały niezgodność zabawki z pkt 5.1b normy PN-EN 71-1+A9:2009 „ Bezpieczeństwo zabawek. Część 1: Właściwości mechaniczne i fizyczne ”. Zmiana stanu prawnego nie miała wpływu na istotę niezgodności. W obecnym stanie prawnym przedmiotowa zabawka nie spełnia zasadniczych wymagań bezpieczeństwa określonych w § 8 ust. 2 rozporządzenia MG oraz pkt 1.4.2. i pkt 1.4.3. Załącznika nr 1 „ Szczegółowe Wymagania Bezpieczeństwa ” do rozporządzenia MG. Przepis § 8 ust. 2 rozporządzenia MG stanowi , Ŝe podczas projektowania i produkowania zabawek powinny być uwzględnione zdolności dzieci, a tam, gdzie to właściwe, ich opiekunów, w szczególności w przypadku zabawek przeznaczonych dla dzieci w wieku poniŜej 36 miesięcy lub z innych określonych grup wiekowych. Natomiast niŜej wskazane przepisy Załącznika Nr 1 „ Szczegółowe Wymagania Bezpieczeństwa” do rozporządzenia MG stanowią: • pkt 1.4.2, iŜ zabawki i ich części muszą mieć takie wymiary, aby nie stwarzać ryzyka uduszenia uŜytkownika poprzez odcięcie mu dopływu powietrza w wyniku wewnętrznego zatkania przez zabawki lub ich części, zaklinowane w ustach, gardle lub przy wejściu do dolnych dróg oddechowych; • pkt 1.4.3, iŜ zabawki i ich części przeznaczone dla dzieci w wieku poniŜej 36 miesięcy, a takŜe wszelkie dające się odłączyć elementy tych zabawek muszą posiadać takie wymiary, aby uniemoŜliwić ich połknięcie lub przedostanie się do dróg oddechowych; dotyczy to takŜe zabawek, które są przeznaczone do wkładania do ust, ich części oraz wszelkich dających się odłączyć elementów tych zabawek. Stwierdzone niezgodności uzasadniały wszczęcie przez Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów postępowania administracyjnego przeciwko „PH PISAREK” 7 z siedzibą w Kajetanach, mającego na celu doprowadzenie do usunięcia niezgodności kwestionowanego wyrobu z zasadniczymi wymaganiami lub wycofania go z obrotu. Strona, poinformowana o zmianie stanu prawnego w piśmie z dnia 01 sierpnia 2011 r., nie kwestionowała zastosowanej przez Prezesa UOKiK kwalifikacji prawnej stwierdzonych niezgodności. Strona przekazała zestawienie kontrahentów, oryginały oświadczeń odbiorców o nieposiadaniu na stanie magazynowym przedmiotowego wyrobu oraz poświadczone za zgodność z oryginałem kopie faktur korygujących. Nadto uzyskane oświadczenia kontrahentów oraz wyniki kontroli zleconych przez Prezesa UOKiK świadczą o braku kwestionowanej zabawki w obrocie. Zebrane w toku postępowania dowody są wystarczające do uznania, iŜ zabawka – grzechotka CHT2891A78, kod kreskowy 5908265254853 została wycofana z obrotu. Zgodnie z art. 41c ust. 2 pkt 2 ustawy o systemie oceny zgodności, organ prowadzący postępowanie wydaje decyzję o umorzeniu postępowania, jeŜeli stwierdzi, Ŝe wyrób został wycofany z obrotu. W tym stanie rzeczy postanowiono, jak w sentencji. P o u c z e n i e Na podstawie art. 127 § 3 oraz art. 129 § 2 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. - Kodeks postępowania administracyjnego (tekst jedn. Dz. U. z 2000 r. Nr 98, poz. 1071 ze zm.), w zw. z art. 42 ustawy o systemie oceny zgodności, od niniejszej decyzji stronie nie słuŜy odwołanie, jednakŜe strona niezadowolona z niniejszej decyzji moŜe, w terminie 14 dni od dnia jej doręczenia, zwrócić się do Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z wnioskiem o ponowne rozpatrzenie sprawy. Z up. Prezesa UOKiK Zastępca Dyrektora DNR Jadwiga Gunerka Otrzymuje: PH „PISAREK” Spółka Jawna Kajetany ul. Brzozowa 42A 05-830 Nadarzyn Do wiadomości: 1.Katarzyna Gacek ul. Grunwaldzka 15/14 10-123 Olsztyn 2.Jerzy Bartoszewski ul. Franciszka Barcza 5/10 10-685 Olsztyn 3.Warmińsko-Mazurski Wojewódzki Inspektor Inspekcji Handlowej dot. PU-42-16,69/11 4.aa