DDI-6/2001

PREZES URZĘDU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW L.dz. DDI-411-10/154/2001/RK Warszawa, dn. 7 marca 2001 r. Decyzja Nr DDI - 6/2001 Na podstawie art. 105 §1 kpa w związku z art. 11 ust. 2 pkt 3a ustawy z dnia 24 lutego 1990 r. o przeciwdziałaniu praktykom monopolistycznym i ochronie interesów konsumentów (Dz. U. z 1999 r. Nr 52, poz. 547) umarza się postępowanie administracyjne w sprawie zamiaru łączenia przedsiębiorców, polegającego na objęciu przez Przedsiębiorstwo Handlowo – Usługowe ANWIM Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie udziałów w spółce akcyjnej pod firmą DELTA w ilości powodującej przekroczenie progu 25 % głosów na zgromadzeniu wspólników. Uzasadnienie W dniu 14 lutego 2001 r. do Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwanego dalej organem antymonopolowym) wpłynęło od Przedsiębiorstwa Handlowo – Usługowego ANWIM Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (zwanego dalej ANWIM) zgłoszenie zamiaru łączenia, polegającego na objęciu przez ten podmiot udziałów w nowotworzonej spółce pod firmą DELTA S.A. (zwana dalej DELTA), w ilości powodującej przekroczenie progu 25 % głosów na zgromadzeniu wspólników. Z nadesłanego wniosku wynikało, iŜ w dniu 11 sierpnia 2000 r. - aktem notarialnym Rep. A nr 3741/2000 - została zawiązana przez: 1. Hurtownię Paliw ARTIM S.A. z siedzibą w Mławie 2. Przedsiębiorstwo Handlowo – Usługowe ANWIM Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie 3. Przedsiębiorstwo Produkcyjno - Handlowo – Usługowe A i C PETROL Sp. z o.o. z siedziba w Rypinie, spółka akcyjna pod firmą Delta z siedzibą w Mławie. W dniu 11 września 2000 roku siedziba spółki DELTA S.A. została przeniesiona do Rypina. Natomiast w dniu 7 października 2000 r. jej firma została zmieniona na DELTA OIL S.A. W dniu 23 listopada 2000 r. na Nadzwyczajnym Walnym Zgromadzeniu Akcjonariuszy DELTA OIL S.A. została podjęta uchwała o rozwiązaniu tej spółki. 2 W związku z tym, Ŝe podjęto uchwałę o rozwiązaniu i wszczęciu likwidacji DELTA OIL S.A. oraz, Ŝe spółka ta w okresie jej istnienia nie prowadziła działalności gospodarczej - jej przychody pochodziły wyłącznie z wpłat wniesionych przez akcjonariuszy na kapitał akcyjny i zgromadzonych na koncie bankowym, ANWIM wniósł o zaniechanie rozpatrzenia niniejszego zgłoszenia. Z dokonanej przez Urząd analizy nadesłanego materiału zgłoszeniowego wynikało, Ŝe łączna wartość rocznej sprzedaŜy przedsiębiorców uczestniczących w łączeniu, w rozumieniu art. 11 ust. 2 pkt 3 w związku z art.11 ust. 4 ustawy z dnia 24 lutego 1990 r. o przeciwdziałaniu praktykom monopolistycznym i ochronie interesów konsumentów (zwanej dalej ustawą antymonopolową) przekraczała 25 mln EURO. W związku ze spełnieniem wszystkich przesłanek określonych w art. 11 ust. 2 pkt 3 a ustawy antymonopolowej, tj. - posiadania określonej łącznej wartości rocznej sprzedaŜy przedsiębiorców uczestniczących w łączeniu, a takŜe - przekroczenia przez ANWIM progu 25 % głosów na Walnym Zgromadzeniu DELTA S.A., na organie zarządzającym ANWIM (zgodnie z § 1 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 13 lipca 1995 r. w sprawie określenia szczegółowych warunków, jakim powinno odpowiadać zgłoszenia zamiaru łączenia i przekształcenia podmiotów gospodarczych, oraz określenia podmiotów zobowiązanych do dokonania tego zgłoszenia – Dz. U. Nr 87, poz. 438), ciąŜył obowiązek zgłoszenia Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów przedmiotowego zamiaru łączenia. Obowiązek ten nie został wypełniony przez ANWIM poprzez nadesłanie, zgodnie z art. 11 ust. 1 ww. ustawy, wniosku zgłoszeniowego. Zgłoszenie zamiaru łączenia zostało złoŜone w UOKiK juŜ po dokonanym łączeniu tj. po zawiązaniu spółki i objęciu w niej udziałów. Ponadto w chwili składania wniosku łączeniowego zapadła juŜ decyzja o rozwiązaniu Spółki DELTA OIL S.A. i jej likwidacji. W oparciu o przedstawiony stan faktyczny organ antymonopolowy zwaŜył, co następuje: W przypadku planowanego łączenia w trybie art. 11 ust. 2 pkt 3 a ustawy antymonopolowej zamiar taki zgłaszają organowi antymonopolowemu – zgodnie z § 2 ust. 1 pkt 4 ww. rozporządzenia - organy zarządzające przedsiębiorców zamierzających objąć akcje lub udziały. Obecnie kontrola Urzędu w aspekcie łączenia przedsiębiorców nie jest kontrolą ex post , jak to miało miejsce przed nowelizacją ustawy antymonopolowej dokonaną ustawą z dnia 3 lutego 1995 r. o zmianie ustawy o przeciwdziałaniu praktykom monopolistycznym (Dz. U. z 1995 r. Nr 41, poz. 208), lecz kontrolą ex ante . Art. 11 ust. 1 ustawy antymonopolowej stanowi, iŜ zgłoszeniu Prezesowi Urzędu podlega zamiar łączenia przedsiębiorców w terminie 14 dni od dokonania czynności, z którą ustawa wiąŜe ten obowiązek. W niniejszej sprawie zgłoszenie zamiaru łączenia przedsiębiorców złoŜone zostało w UOKiK juŜ po dokonanym łączeniu. De facto nie było to więc zgłoszenie zamiaru połączenia przedsiębiorców lecz zgłoszenie ich połączenia. Organ antymonopolowy stoi na stanowisku, Ŝe w takich przypadkach ww. zgłoszenia takŜe 3 powinny zostać rozpatrzone, pomimo, Ŝe jak wskazano powyŜej kontrola koncentracji przedsiębiorców jest kontrolą ex ante a nie ex post. Uzasadnia to fakt, iŜ na organie antymonopolowym ciąŜy obowiązek badania i kontroli koncentracji przedsiębiorców na poszczególnych rynkach. Jeśli organ antymonopolowy stwierdzi, Ŝe w przypadku skonsumowanego łączenia nie było podstaw do wydania decyzji zakazującej połączenia, wydaje stosowne zawiadomienie stronom o niezgłoszeniu zastrzeŜeń do dokonanego łączenia - czym niejako sanuje połączenie przedsiębiorców. (Oczywiście nie stoi to na przeszkodzie nałoŜenia kary za niewykonanie obowiązku zgłoszenia zamiaru łączenia przedsiębiorców). W związku jednak z tym, iŜ w niniejszej sprawie zapadła juŜ decyzja o likwidacji jednego z uczestników łączenia, zgłoszenie zamiaru łączenia naleŜy uznać za bezprzedmiotowe. Nie tylko bowiem nie mamy w niniejszej sprawie do czynienia z zamiarem łączenia ale takŜe de facto nie występuje juŜ w niniejszej sprawie podmiot, którego oddziaływania na sytuację rynkową naleŜałoby przeanalizować. Stąd orzeka się, jak w sentencji. Od niniejszej decyzji słuŜy stronie odwołanie do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Antymonopolowego, w terminie dwutygodniowym od daty doręczenia decyzji, za pośrednictwem Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów. Z upowaŜnienia Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów p.o. Dyrektora Departamentu Infrastruktury Andrzej Graduszyński Otrzymuje: Przedsiębiorstw Handlowo – Usługowe ANWIM Sp. z o.o. Ul. Ordona 1 A 01-237 Warszawa