DAR-6/2003

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DAR-411/07/03/EK Warszawa, dnia 12.05.2003 r. DECYZJA Nr DAR 6 /2003 Na podstawie art. 104 kpa, w zwi ą zku z art. 25 ust. 1 ustawy z dnia 30 kwietnia 1993 r. o narodowych funduszach inwestycyjnych i ich prywatyzacji (Dz. U. Nr 44 poz. 202 ze zm.) – w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów – wydaje si ę zgod ę na obj ę cie przez Ballinger Capital Sp. z o.o. (poprzednia nazwa: Link Capital Sp. z o.o.) z siedzib ą w Warszawie akcji spó ł ki Narodowy Fundusz Inwestycyjny VICTORIA S.A. z siedzib ą w Warszawie. UZASADNIENIE W dniu 18 kwietnia 2003 r. wp ł yn ął do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów od Ballinger Capital Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie (dalej „Wnioskodawca” lub „Firma Zarz ą dzaj ą ca”) wniosek na podstawie art. 25 ust. 1 ustawy z dnia 30 kwietnia 1993 r. o narodowych funduszach inwestycyjnych i ich prywatyzacji (Dz. U. Nr 44 poz. 202 ze zm.), zwanej dalej „ustaw ą o NFI”, o wyra ż enie zgody na obj ę cie przez Wnioskodawc ę akcji zarz ą dzanej przez ww. firm ę spó ł ki Narodowy Fundusz Inwestycyjny VICTORIA S.A. z siedzib ą w Warszawie (dalej „NFI VICTORIA” lub „Fundusz”) w zwi ą zku z przeniesieniem w ł asno ś ci akcji Skarbu Pa ń stwa w ramach nale ż nego Firmie Zarz ą dzaj ą cej wynagrodzenia za wyniki finansowe Funduszu, w wyniku czego Wnioskodawca osi ą gnie. 6,1% g ł osów na walnym zgromadzeniu NFI VICTORIA. Podstaw ę z ł o ż onego wniosku stanowi zapis par. 4 pkt 4b) „Umowy o wynagrodzenie za wyniki finansowe” z dnia 5 listopada 1999 r. zawartej pomi ę dzy Skarbem Pa ń stwa Rzeczypospolitej Polskiej reprezentowanym przez Ministra Skarbu Pa ń stwa, Funduszem i Wnioskodawc ą (poprzednio zwanym BRE Cresco Management Sp. z o.o. i Link Capital Sp. z o.o.). Dzia ł alno ść gospodarcza Wnioskodawcy zosta ł a zaklasyfikowana wg Polskiej Klasyfikacji Dzia ł alno ś ci do dzia ł ów 65 i 67 oraz 74 i obejmuje m.in. dzia ł alno ść zwi ą zan ą z zarz ą dzaniem funduszami, badanie rynku finansowego oraz rynku papierów warto ś ciowych w Polsce i za granic ą , a tak ż e doradztwo w zakresie prowadzenia dzia ł alno ś ci gospodarczej i zarz ą dzania, Jak wynika z informacji z ł o ż onych przez stron ę pomiotem dominuj ą cym Firmy Zarz ą dzaj ą cej jest Ling Capital Management BV z siedzib ą w Rotterdamie, którego jedynym udzia ł owcem jest Vaccari Corporation N.V. z siedzib ą w Curacao na Antylach Holenderskich. Pasywnym uczestnikiem przedmiotowego łą czenia jest NFI VICTORIA prowadz ą cy dzia ł alno ść , zaliczon ą do klasy 65 23 2 PKD, obejmuj ą c ą m.in. nabywanie i zbywanie udzia ł ów lub akcji spó ł ek i innych papierów warto ś ciowych oraz rozporz ą dzanie nabytymi papierami warto ś ciowymi, a tak ż e udzielanie oraz zaci ą ganie po ż yczek i kredytów dla realizacji ww. celów. Organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje Przedmiotowe łą czenie polega ć b ę dzie na przeniesieniu na Wnioskodawc ę w ł asno ś ci akcji zarz ą dzanej przez niego spó ł ki, w wyniku czego Firma Zarz ą dzaj ą ca osi ą gnie ok. 6% g ł osów na walnym zgromadzeniu Funduszu. Zgodnie z art. 25 ust. 1 ustawy o NFI, firma zarz ą dzaj ą ca, nie mo ż e by ć akcjonariuszem, zarz ą dzanego przez ni ą NFI, bez wcze ś niejszego uzyskania zgody Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów. W rozpatrywanej sprawie obowi ą zek zg ł oszenia ww. operacji spoczywa ł na Wnioskodawcy. Zgodnie z art. 28a ustawy o NFI w zakresie nieuregulowanym w rozdziale 5 tej ustawy stosuje si ę przepisy ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz.U. Nr 122, poz. 1319 ze zm.), zwanej dalej „ustaw ą antymonopolow ą ”. Rodzaj operacji stanowi ą cej przedmiot dokonanego zg ł oszenia (obj ę cie przez Wnioskodawc ę 2 akcji zarz ą dzanej przez niego spó ł ki) wskazuje na to, i ż nosi ona cechy koncentracji przedsi ę biorców, o której mowa w art. 12 ustawy antymonopolowej i przy ocenie jej skutków organ antymonopolowy powinien si ę kierowa ć kryteriami stosowanymi do oceny koncentracji. Kryteria te zosta ł y w szczególno ś ci okre ś lone w art. 17 ustawy antymonopolowej. Zgodnie z przepisami tego artyku ł u Prezes Urz ę du, w drodze decyzji, wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której nie powstanie lub nie umocni si ę pozycja dominuj ą ca na rynku i wskutek czego konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona. W kontek ś cie powo ł anych wy ż ej przepisów podstawowym kryterium oceny dzia ł a ń Wnioskodawcy, przez organ antymonopolowy, jest zatem ich wp ł yw na stan konkurencji. Przy ocenie wp ł ywu operacji na stan konkurencji organ antymonopolowy wzi ął pod uwag ę nast ę puj ą ce ustalenia dokonane w trakcie post ę powania, dotycz ą ce spó ł ek portfela wiod ą cego NFI VICTORIA oraz spó ł ek portfeli wiod ą cych pozosta ł ych zarz ą dzanych przez Wnioskodawc ę NFI, tj. Narodowego Funduszu Inwestycyjnego FORTUNA SA z siedzib ą w Warszawie (dalej „NFI FORTUNA”) i Fund. 1 Pierwszego Narodowego Funduszu Inwestycyjnego z siedzib ą w Warszawie (dalej „Fund. 1 NFI”), a tak ż e podmiotów zale ż nych ww. funduszy oraz rynków produktowych, na których te spó ł ki dzia ł aj ą : • Liczba posiadanych spó ł ek portfela wiod ą cego Funduszu uleg ł a zmniejszeniu z 35 wniesionych do Funduszu do 4 znajduj ą cych si ę aktualnie w ww. portfelu NFI VICTORIA; 29 pakietów akcji spó ł ek portfela wiod ą cego zosta ł o sprzedanych, natomiast 1 spó ł ka omawianego portfela znajduje si ę w stanie likwidacji. • Fundusz posiada w portfelu wiod ą cym dwie spó ł ki prowadz ą ce dzia ł alno ść produkcyjn ą tj. 1. Zak ł ady Tworzyw Sztucznych ERGIS SA w W ą brze ź nie – dzia ł aj ą ce na rynku produkcji i sprzeda ż y wyrobów termoplastycznych, tapet i granulatów PCV, 2. ELBUD Przedsi ę biorstwo Budownictwa Elektroenergetycznego w Poznaniu – dzia ł aj ą ce na rynku budowy, modernizacji i napraw wysokonapi ę ciowych stacji zasilania, rozdzielni oraz linii zasilania, • Przedmiot dzia ł ania spó ł ek pozostaj ą cych w portfelu wiod ą cym NFI VICTORIA, oraz pozosta ł ych wymienionych poni ż ej spó ł ek, nale żą cych do portfeli wiod ą cych zarz ą dzanych równie ż przez Wnioskodawc ę NFI, tj. NFI FORTUNA i Fund. 1 NFI 3 oraz podmiotów zale ż nych ww. funduszy wskazuje, i ż dzia ł aj ą one na roz łą cznych rynkach produktowych : 1. Ś l ą skie Zak ł ady Przemys ł u Lniarskiego LENTEX SA w Lubli ń cu – produkcji wyk ł adzin pod ł ogowych, 2. Fabryka Aparatury Pomiarowej PAFAL SA w Ś widnicy – produkcji instrumentów i przyrz ą dów pomiarowych, kontrolnych, badawczych i nawigacyjnych, 3. DJ Chem Chemikals Poland SA w Wo ł ominie – produkcji chemikaliów, wyrobów chemicznych i w ł ókien sztucznych. Jak wynika z dokonanych ustale ń , przedmiotowe łą czenie nie spowoduje zatem wzrostu poziomu koncentracji na rynkach, na których funkcjonuj ą spó ł ki z portfeli wiod ą cych, zarz ą dzanych przez Wnioskodawc ę , NFI, w tym NFI VICTORIA, w którym Firma Zarz ą dzaj ą ca obejmie akcje. Nie b ę dzie mie ć zatem równie ż miejsca, istotne ograniczenie konkurencji na ww. rynkach. Bior ą c pod uwag ę powy ż sze orzeka si ę jak w sentencji. Od niniejszej decyzji s ł u ż y stronie odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie - S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Dyrektor Departamentu Analiz Rynku Adam Ż o ł nowski Otrzymuje: Ballinger Capital Sp. z o.o. ul. Dworkowa 3 00 – 784 Warszawa 4 5