RPZ-4/2001

PREZES URZĘDU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW DELEGATURA W POZNANIU 61-851 Poznań, ul. Zielona 8 Tel. (0-61) 852-15-17, 852-77-50, Fax (0-61) 851-86-44 E-mail : poznan@uokik.gov.pl Poznań, 30.03 2001 r. RPZ – 411 – S/2/2001/AN+MC DECYZJA Nr RPZ – 4/ 2001 Na podstawie art. 104 § 1 k.p.a. i art. 15a ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 24 lutego 1990 r. o przeciwdziałaniu praktykom monopolistycznym i ochronie interesów konsumentów ( tekst jedn. Dz. U. z 1999 r., Nr 52, poz. 547 ze zm.) po przeprowadzeniu postępowania administracyjnego wszczętego z urzędu, w imieniu Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów, nakłada się na Wirtgen International GmbH & Co.KG z siedzibą w Vettelschos (RFN), z tytułu niewykonania w terminie obowiązku zgłoszenia zamiaru łączenia przedsiębiorców, o którym mowa w art. 11 ust. 1 w zw. z art. 11 ust. 2 pkt 3 ww. ustawy, polegającego na nabyciu w dniu 15 czerwca 2000 r. przez ww. Spółkę udziałów PRO-REM Wirtgen Maszyny Budowlane Sp. z o.o. w Poznaniu, w wyniku którego Spółka Wirtgen International GmbH & Co.KG uzyskała 50% całkowitej liczby głosów na zgromadzeniu wspólników Spółki PRO-REM Wirtgen Maszyny Budowlane, karę pienięŜną w wysokości 4.030 zł ( słownie: cztery tysiące trzydzieści złotych), płatną do budŜetu Państwa. Uzasadnienie W dniu 27.10.2000 r. pełnomocnik Wirtgen International GmbH & Co.KG z siedzibą w Vettelschos (RFN) , Pan Mirosław Babiaczyk, dokonał zgłoszenia do Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów - Delegatury w Poznaniu łączenia przedsiębiorców, polegającego na nabyciu w dniu 15.06.2000 r. przez tę Spółkę udziałów PRO-REM Wirtgen Maszyny Budowlane Sp. z o.o. z siedzibą w Poznaniu, w wyniku którego Spółka Wirtgen International GmbH & Co.KG uzyskała 50% całkowitej liczby głosów na zgromadzeniu wspólników Spółki PRO-REM Wirtgen Maszyny Budowlane w Poznaniu, przy czym łączna wartość rocznej sprzedaŜy towarów obu wskazanych podmiotów w roku poprzedzającym rok dokonania łączenia przekroczyła 25 mln EURO. W piśmie z dnia 12.01.2001 r. Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów nie zgłosił zastrzeŜeń do tego łączenia. W dniu 26.01.2001 r. Prezes UOKiK wszczął z urzędu postępowanie administracyjne w sprawie nałoŜenia na Wirtgen International GmbH & Co.KG z siedzibą w Vettelschos (RFN) kary pienięŜnej za nieterminowe zgłoszenie łączenia. - 2 - W swoich wyjaśnieniach, Spółka Wirtgen International zwróciła uwagę, iŜ jako obcej firmie działającej bez stałego przedstawicielstwa w Polsce nie były jej z początku znane przepisy regulujące procedurę zgłoszenia łączeń. O obowiązku zgłoszenia dowiedziała się dopiero od strony polskiej. Zwłoka w dokonaniu zgłoszenia była spowodowana trudnościami ze zrozumieniem polskich przepisów oraz długotrwałym oczekiwaniem na skompletowanie wszystkich danych i informacji niezbędnych do zgłoszenia. W oparciu o powyŜsze, strona wniosła o odstąpienie od kary pienięŜnej przewidzianej ustawą o przeciwdziałaniu praktykom monopolistycznym i ochronie interesów konsumentów. Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów ustalił i zwaŜył, co następuje : W dniu 15.06.2000 r. w Kancelarii Notarialnej Wojciech Sajda & Dorota Musiałkiwicz s.c. w Poznaniu została zawarta umowa sprzedaŜy, na podstawie której Spółka Wirtgen International GmbH & Co.KG z siedzibą w Vettelschloss nabyła 280 (dwieście osiemdziesiąt) udziałów Spółki z o.o. PRO-REM Wirtgen Maszyny Budowlane z siedzibą w Poznaniu, dające prawo do 50% głosów na zgromadzeniu wspólników Spółki z Poznania. Zgodnie z treścią art. 11 ust.1 w związku z art. 11 ust.2 pkt 3 ustawy z dnia 24 lutego 1990 r. o przeciwdziałaniu praktykom monopolistycznym i ochronie interesów konsumentów (tekst jednolity: Dz. U. 1999 r. Nr 52 Poz. 547ze zm.), zamiar łączenia przedsiębiorców polegający na objęciu lub nabyciu akcji lub udziałów innego przedsiębiorcy, powodujący osiągnięcie lub przekroczenie 25%, 33% lub 50% głosów na walnym zgromadzeniu lub zgromadzeniu wspólników, jeŜeli łączna wartość rocznej sprzedaŜy towarów obu podmiotów – w roku kalendarzowym poprzedzającym rok zgłoszenia zamiaru – przekracza 25 milionów EURO, podlega zgłoszeniu Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów w terminie 14 dni od dokonania czynności, z którą ustawa wiąŜe ten obowiązek. W przypadku planowanego łączenia w trybie art. 11 ust. 2 pkt 3 ww. ustawy, zamiar taki zgłaszają Prezesowi Urzędu zarówno organ zarządzający przedsiębiorcy nabywającego lub obejmującego udziały lub akcje, jak i organ zarządzający spółki, której udziały lub akcje są przedmiotem nabycia lub objęcia, zgodnie z § 2 ust. 1 pkt 3 Rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 7 grudnia 1999 roku w sprawie określenia szczegółowych warunków, jakim powinno odpowiadać zgłoszenie zamiaru łączenia przedsiębiorców, oraz określenia organów podmiotów zobowiązanych do dokonania tego zgłoszenia (Dz. U. Nr 99 z 1999 r. poz. 1161). W przedmiotowej sprawie obowiązek zgłoszenia zamiaru łączenia spoczywał na zarządach obu spółek, w tym wypadku obu reprezentowanych przez Kancelarię Prawną Biabaczyk, Skrocki & Partners w Poznaniu. W ustawie o p.p.m. brak jest ściśle określonych unormowań dotyczących początku biegu terminu dla zgłoszenia zamiaru łączenia. Dlatego teŜ względy praworządności i potrzeba uwzględnienia słusznego interesu przedsiębiorców, na jakich opiera się postępowanie administracyjne ( art. 6 i 7 kpa ), uzasadniają stanowisko, by w tym przypadku karać nie budzące wątpliwości przypadki niedopełnienia powyŜszego obowiązku. Dlatego początek 14 – dniowego terminu na dokonanie zgłoszenia zamiaru łączenia naleŜy powiązać najpóźniej z momentem dojścia do skutku któregoś z przypadków łączenia, o których mowa w art. 11 ust. 2 ww. ustawy. Biorąc powyŜsze pod uwagę, Spółka Wirtgen International GmbH & Co.KG winna dokonać zgłoszenia najpóźniej do dnia 29.06.2001 r., bowiem podjęła ona zamiar, o jakim - 3 - wyŜej mowa, najpóźniej w dniu zawarcia ze Spółką PRO-REM Wirtgen Maszyny Budowlane umowy kupna jej udziałów, czyli w dniu 15.06.2000 r. W tym bowiem dniu zamiar Spółki dotyczący łączenia został w pełni zrealizowany. Wynika z tego, Ŝe Spółka Wirtgen International GmbH & Co.KG znajdowała się w zwłoce w wykonaniu obowiązku zgłoszenia od dnia 30.06.2000 r. Zgłoszenie miało miejsce w dniu 31.07.2000 r., czyli po upływie miesiąca i jednego dnia, przy czym rozpoczął bieg 2 miesiąc niewykonania ustawowego obowiązku. Zgodnie z treścią art. 15a ust. 1 pkt 1 ww., Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów moŜe w drodze decyzji nałoŜyć na przedsiębiorcę karę pienięŜną do wysokości 1 % przychodu za kaŜdy rozpoczęty miesiąc niewykonania obowiązku zgłoszenia, o którym mowa w art. 11. Przychodem, w rozumieniu tego przepisu, jest 1 / 12 przychodu uzyskanego w roku podatkowym poprzedzającym dzień wydania decyzji Prezesa Urzędu, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych lub od osób fizycznych ( art. 2 pkt 10 ustawy o p.p.m. i o.i.k.). W 2000 r., czyli w roku poprzedzającym dzień wydania decyzji, Spółka Wirtgen International GmbH & Co.KG osiągnęła przychód w wysokości [usunięto] DM (wg oświadczenia Zarządu Wirtgen International GmbH), co stanowi równowartość [usunięto] zł (wg kursu kupna walut obcych ogłoszonego przez NBP z dnia 29.12.2000r. 1DM = 1,9475 zł). Zgodnie z wyŜej powołanymi przepisami, kara pienięŜna o jakiej mowa w art. 15a ust. 1 pkt 1 ustawy o p.p.m. i o.i.k. z tytułu niewykonania obowiązku zgłoszenia łączenia, biorąc pod uwagę przychód osiągnięty w 2000 roku przez Wirtgen International GmbH & Co.KG oraz okres opóźnienia, mogłaby maksymalnie wynosić [usunięto] zł. Kwota ta stanowi wynik obliczenia : [usunięto] zł.× 1 / 12 × 1 % × 2 miesiące zwłoki. Ustalając karę w minimalnej jej wysokości 4.030 zł (słownie: cztery tysiące trzydzieści złotych), a więc w granicach ok. [usunięto] % kary maksymalnej, Urząd miał na względzie, iŜ dokonane łączenie nie spowodowało zagroŜenia dla konkurencji na rynku, na którym przedsiębiorcy uczestniczący w łączeniu prowadzą swoją działalność. Istotna jest równieŜ okoliczność, Ŝe Urząd miał moŜliwość dokonania tej oceny z inicjatywy strony, gdyŜ zgłoszenia dokonano bez wezwania Urzędu. W szczególności, jako okoliczność łagodzącą Urząd potraktował fakt, iŜ zwłoka nie była znaczna. NaleŜy stwierdzić, Ŝe podniesiony przez stronę brak świadomości istnienia obowiązku zgłoszenia zasługuje na uwzględnienie. Zdaniem Urzędu, przedsiębiorcy planujący łączenie powinni sprawdzić, jak ocenia je prawo polskie oraz tak rozplanować swoje działania, aby nie dopuścić się zwłoki. Nie ulega wątpliwości, Ŝe od przedsiębiorców jako osób posiadających fachową obsługę prawną naleŜy oczekiwać większej staranności w dopełnieniu ustawowych terminów, w tym przypadku wskazanych w ustawie o przeciwdziałaniu praktykom monopolistycznym i ochronie interesów konsumentów. Podmioty te powinny w sposób szybki i profesjonalny regulować swoje zobowiązania. Powody opóźnienia podane przez stronę, aczkolwiek są zrozumiałe, z całą pewnością nie mają natury obiektywnej i nie zwalniają jej od zarzutu zawinienia. Wymierzona kara, biorąc pod uwagę jej minimalna wysokość, ma tylko i wyłącznie charakter dyscyplinujący. W świetle przedstawionych faktów, nie ma bowiem potrzeby prewencyjnego, a tym bardziej represyjnego oddziaływania na stronę. Podkreślić teŜ naleŜy, Ŝe na przeszkodzie odstąpienia od kary stoi stanowczo respektowana przez Urząd zasada równego traktowania podmiotów postępowania administracyjnego, Urząd bowiem nie dostrzega w przedstawionym stanie faktycznym istotnych okoliczności wyróŜniających niniejszą sprawę od innych, analogicznych spraw o nałoŜenie kary za nieterminowe zgłoszenie łączenia. - 4 - Mając na względzie powyŜsze okoliczności, Urząd zdecydował jak w sentencji. Od niniejszej decyzji stronie przysługuje prawo wniesienia odwołania do Sądu Okręgowego – Sądu Antymonopolowego w Warszawie w terminie dwóch tygodni od dnia doręczenia decyzji, za pośrednictwem Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów – Delegatura w Poznaniu. Karę pienięŜną naleŜy wpłacić na konto Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów NBP O/O Warszawa 10101010-7878-223-1, w terminie 7 dni od uprawomocnienia się decyzji. Otrzymują : 1. Departament Prawny Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów 2. pełnomocnik Wirtgen International GmbH & Co.KG Mirosław Babiaczyk radca prawny „Babiaczyk, Skrocki & Partners” Kancelaria Prawna ul. Grunwaldzka 104 60-307 Poznań 3. a/a Z upowaŜnienia Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów Dyrektor Delegatury w Poznaniu Edward Stawicki