RKT-69/2007

DELEGATURA UOKIK W KATOWICACH Katowice, 21.12.2007r. RKT-421-17/07/MK Decyzja nr RKT-69/2007 Na podstawie art. 18 w zwi ą zku z art. 13 ust. 1 i ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 16 lutego 2007r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz.U. Nr 50, poz. 331 ze zmian.) oraz stosownie do art. 33 ust. 6 tej ustawy oraz § 7 rozporz ą dzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 17 lipca 2007r. w sprawie w ł a ś ciwo ś ci miejscowej i rzeczowej delegatur Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (Dz. U. Nr 134, poz. 939), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego na wniosek Energetyki Po ł udnie SA w Katowicach, w imieniu Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, wydaje si ę zgod ę na dokonanie koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez Energetyk ę Po ł udnie SA w Katowicach kontroli nad Elektrociep ł owni ą EC Nowa Sp. z o.o. w D ą browie Górniczej. Uzasadnienie W dniu 26.10.2007r. Energetyka Po ł udnie SA w Katowicach (zwana dalej: Energetyk ą Po ł udnie) dokona ł a zg ł oszenia Prezesowi Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwany dalej organem antymonopolowym) zamiaru koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez tego przedsi ę biorc ę kontroli nad Elektrociep ł owni ą EC Nowa Sp. z o.o. w D ą browie Górniczej (zwana dalej: Elektrociep ł ownia EC Nowa). Z uwagi na to, i ż zosta ł y spe ł nione niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce zg ł oszenie zamiaru tej koncentracji, tj.: - przej ę cie przez przedsi ę biorc ę kontroli nad innym przedsi ę biorc ą , jest koncentracj ą o jakiej mowa w art. 13 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 16 lutego 2007r. o ochronie konkurencji i konsumentów, - łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekroczy ł równowarto ść 50 mln euro tj. kwot ę okre ś lon ą w art. 13 ust. 1 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, - w przedmiotowej sprawie nie wyst ę puje ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek egzoneracyjnych, wymienionych w art. 14 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, wy łą czaj ą ca zamiar tej koncentracji z obowi ą zku zg ł oszenia Prezesowi Urz ę du, organ antymonopolowy powiadomi ł Energetyk ę Po ł udnie o wszcz ę ciu post ę powania antymonopolowego w tej sprawie. 1 Organ antymonopolowy ustali ł co nast ę puje Opis i przyczyny koncentracji Obecnie 41,9% g ł osów na zgromadzeniu wspólników Elektrociep ł owni EC Nowa posiada ENION SA, który jest przedsi ę biorc ą zale ż nym od Energetyki Po ł udnie. Przedmiotowa koncentracja ma polega ć na podwy ż szeniu kapita ł u Energetyki Po ł udnie oraz pokryciu przez Skarb Pa ń stwa nowoutworzonych akcji tego przedsi ę biorcy wk ł adem niepieni ęż nym tj. udzia ł ami Elektrociep ł owni EC Nowa. W wyniku tej transakcji Energetyka Po ł udnie uzyska 42,1% g ł osów na zgromadzeniu wspólników tego przedsi ę biorcy. Spowoduje to i ż Energetyka Po ł udnie, łą cznie z posiadanymi przez ENION SA udzia ł ami, b ę dzie posiada ć łą cznie 84% g ł osów na zgromadzeniu wspólników tego przedsi ę biorcy. Tym samym w ś wietle przepisów art. 13 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów Energetyka Po ł udnie przejmie bezpo ś redni ą kontrol ę nad Elektrociep ł owni ą EC Nowa. Przyczyn ą realizacji tej koncentracji jest kontynuacja „Programu dla elektroenergetyki” przyj ę tego przez Rad ę Ministrów w dniu 28 marca 2006r. Program ten przewiduje konsolidacj ę przedsi ę biorców z bran ż y elektroenergetycznej nale żą cych do Skarbu Pa ń stwa w cztery grupy energetyczne. Równie ż w dniu 11 maja 2007r. Kolegium Ministerstwa Skarbu Pa ń stwa przyj ęł o strategi ę utworzenia koncernu ciep ł owniczego w ramach struktur Energetyki Po ł udnie. Niniejsza koncentracja stanowi jeden z etapów realizacji tej strategii. Utworzenie koncernu ciep ł owniczego ma za zadanie, mi ę dzy innymi zapewnienie bezpiecze ń stwa energetycznego Górnego Ś l ą ska oraz obni ż enie kosztów dzia ł alno ś ci w zakresie produkcji i przesy ł u ciep ł a. W szczególno ś ci dokonanie tej koncentracji ma umo ż liwi ć przeprowadzenie niezb ę dnych inwestycji, których celem ma by ć modernizacja ź róde ł ciep ł a oraz ograniczenie emisji CO 2 . Uczestnicy koncentracji I. Energetyka Po ł udnie – aktywny uczestnik koncentracji jest spó ł k ą holdingow ą . Poza tym przedsi ę biorca ten dzia ł a równie ż jako broker na rynku energii elektrycznej. Rozwa ż ane jest równie ż przej ę cie przez tego przedsi ę biorc ę dzia ł alno ś ci w zakresie hurtowego handlu energi ą elektryczn ą . Energetyka Po ł udnie zosta ł a utworzona w 2007r. W sk ł ad grupy kapita ł owej tego przedsi ę biorcy wchodz ą : 1. ENION SA w Krakowie – powsta ł w wyniku po łą czenia spó ł ek dystrybucyjnych dzia ł aj ą cych na terenie Polski po ł udniowej takich jak Beskidzka Energetyka SA, B ę dzi ń ski ZE SA, ZE Cz ę stochowa SA, ZE Kraków SA, ZE Tarnów SA, obecnie s ą to oddzia ł y ENION-u. G ł ównym przedmiotem dzia ł alno ś ci tego przedsi ę biorcy jest obrót i dystrybucja energii elektrycznej. Przedsi ę biorca ten kontroluje m.in. nast ę puj ą cych przedsi ę biorców: a) Zespó ł Elektrowni Wodnych Ro ż nów Sp. z o.o. w Ro ż nowie, podstawowym przedmiotem dzia ł alno ś ci tego przedsi ę biorcy jest prowadzenie eksploatacji 4 elektrowni wodnych, b) ENION Energia Sp. z o.o. w Krakowie, której g ł ównym przedmiotem dzia ł alno ś ci jest wytwarzanie, przesy ł , dystrybucja i sprzeda ż energii elektrycznej. Ponadto do grupy kapita ł owej ENION SA nale ż y 6 przedsi ę biorców, których g ł ównym przedmiotem dzia ł alno ś ci jest dzia ł alno ść us ł ugowa. 2 2. EnergiaPro KE SA we Wroc ł awiu – g ł ównym przedmiotem dzia ł alno ś ci tego przedsi ę biorcy jest obrót i dystrybucja energii elektrycznej. W sk ł ad grupy kapita ł owej tego przedsi ę biorcy wchodz ą : a) Jeleniogórskie Elektrownie Wodne Sp. z o.o. w Jeleniej Górze, g ł ównym przedmiotem dzia ł alno ś ci tego przedsi ę biorcy jest wytwarzanie energii elektrycznej, b) Energetyka Cieplna w Kamiennej Górze Sp. z o .o. w Kamiennej Górze, prowadz ą ca dzia ł alno ść w zakresie produkcji i dystrybucji ciep ł a oraz wytwarzania energii elektrycznej. c) EnergiaPro Gigawat Sp. z o.o. we Wroc ł awiu, której g ł ównym przedmiotem dzia ł alno ś ci jest dystrybucja i sprzeda ż energii elektrycznej. Ponadto przedsi ę biorca ten kontroluje 3 spó ł ki ś wiadcz ą ce ró ż nego rodzaju us ł ugi dla sektora energetycznego. 3. Po ł udniowy Koncern Energetyczny SA w Katowicach, powsta ł na bazie pi ę ciu elektrowni tj. „Jaworzno III”, „ Ł aziska”, „ Ł agisza”, „Siersza” i „Halemba”. Przedmiotem dzia ł alno ś ci tego przedsi ę biorcy jest produkcja i sprzeda ż energii elektrycznej oraz cieplnej. W sk ł ad grupy kapita ł owej tego przedsi ę biorcy wchodz ą m.in.: a) Polska Energia – Pierwsza Kompania Handlowa Sp. z o.o. w Katowicach, której podstawowym przedmiotem dzia ł alno ś ci jest wytwarzanie i dystrybucja energii elektrycznej, b) Spó ł ka Ciep ł owniczo-Energetyczna Jaworzno III Sp. z o.o., której podstawowym przedmiotem dzia ł alno ś ci jest wytwarzanie i dystrybucja pary wodnej i gor ą cej wody, c) Ekopec Sp. z o.o. w B ę dzinie, której przedmiotem dzia ł alno ś ci jest wytwarzanie i dystrybucja pary wodnej i gor ą cej wody. Ponadto do grupy kapita ł owej PKE SA nale ż y równie ż 8 przedsi ę biorców, których przedmiotem dzia ł alno ś ci jest m.in. wydobywanie w ę gla, kruszyw, oraz dzia ł alno ść pomocnicza i us ł ugowa dla energetyki. 4. Elektrociep ł ownia Stalowa Wola SA w Stalowej Woli - prowadzi przede wszystkim dzia ł alno ść w zakresie produkcji i sprzeda ż y energii elektrycznej ponadto wytwarza i sprzedaje energie ciepln ą na terenie miast Stalowa Wola i Nisko. Posiada dwie spó ł ki zale ż ne, których przedmiotem dzia ł alno ś ci jest przede wszystkim wykonywanie robót budowlanych oraz us ł ugowych dla energetyki oraz produkcja i obróbka elementów i urz ą dze ń metalowych oraz wykonywanie instalacji budowlanych. 5. Elektrociep ł ownia Tychy SA w Tychach - g ł ównym przedmiotem dzia ł alno ś ci jest produkcja energii elektrycznej i cieplnej oraz dystrybucja tej energii na terenie Gminy Tychy. Przedsi ę biorca ten posiada jednego przedsi ę biorc ę zale ż nego tj. PPU ECEBUD Sp. z o.o. w Tychach, którego przedmiotem dzia ł alno ś ci s ą roboty budowlane oferowane zarówno dla odbiorców indywidualnych oraz instytucjonalnych. 6. Przedsi ę biorstwo Energetyki Cieplnej Katowice SA w Katowicach prowadzi natomiast dzia ł alno ść w zakresie wytwarzania, przesy ł ania, dystrybucji oraz obrotu ciep ł em na obszarze Katowic, Chorzowa, Mys ł owic, Siemianowic Ś l. i Ś wi ę toch ł owic. Jak ustali ł organ antymonopolowy w tym post ę powaniu, udzia ł grupy kapita ł owej Energetyki Po ł udnie, na poszczególnych rynkach zwi ą zanych z produkcj ą i dostaw ą energii elektrycznej wynosi: - na rynku krajowym wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej „czarnej” ok. (…)%, - na rynku krajowym obrotu hurtowego energi ą elektryczn ą - ok. (…)%, 3 - na krajowym rynku us ł ug systemowych – Energetyka Po ł udnie nie by ł a w stanie oszacowa ć procentowego udzia ł u na tym rynku, poda ł a jedynie, i ż najwi ę kszym przedsi ę biorc ą na rynku jest PSE-Operator SA w Warszawie, - na krajowym rynku wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej ze ź róde ł odnawialnych - ok. (…) 1 Równolegle do niniejszego post ę powania prowadzone jest post ę powanie w sprawie koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez Energetyk ę Po ł udnie SA w Katowicach kontroli nad Przedsi ę biorstwem Energetyki Cieplnej w D ą browie Górniczej Sp. z o.o. w D ą browie Górniczej 2 . Dlatego te ż w niniejszym post ę powaniu organ antymonopolowy wzi ął równie ż pod uwag ę przedmiot i obszar dzia ł alno ś ci PEC D ą browa Górnicza Sp. z o.o. (zwany dalej PEC D ą browa Górn.). Przedmiotem dzia ł alno ś ci tego przedsi ę biorcy jest wytwarzanie, przesy ł , dystrybucja i obrót ciep ł em. Prowadzi dzia ł alno ść na terenie D ą browy Górniczej, B ę dzina, Wojkowic, Czeladzi, Sosnowca, Olkusza, Bukowna, Kluczy, S ł awkowa, Zawiercia i Ł azów. PEC D ą browa Górn. zarówno wytwarza ciep ł o w kot ł owniach w ł asnych jak i zakupuje go od dostawców zewn ę trznych. Jednym z przedsi ę biorców dostarczaj ą cych ciep ł o dla PEC D ą browa Górn., na potrzeby odbiorców z terenu B ę dzina i D ą browy Górniczej jest Elektrociep ł ownia EC Nowa. II. Elektrociep ł ownia EC Nowa Sp. z o.o. w D ą browie Górniczej – pasywny uczestnik tej koncentracji, powsta ł a w 2001r. Maj ą tek tej spó ł ki zosta ł wydzielony z Huty Katowice SA (obecnie Mittal Steel Poland SA w Katowicach Oddzia ł w D ą browie Górniczej). G ł ównym zadaniem tego przedsi ę biorcy jest dostarczanie mediów energetycznych niezb ę dnych do produkcji hutniczej. Obecnie przedsi ę biorca ten jest g ł ównym dostawc ą mediów energetycznych zarówno dla Mittal Steel jak i dla tych odbiorców, z którymi Mittal Steel mia ł a uprzednio podpisane umowy dostawy. Obecnie przedsi ę biorca ten posiada koncesje Prezesa Urz ę du Regulacji Energetyki na prowadzenie dzia ł alno ś ci gospodarczej w zakresie: - wytwarzania i obrotu energi ą elektrycznej w skojarzeniu z wytwarzaniem ciep ł a w ź ródle w ł asnym zlokalizowanym w D ą browie Górniczej. Ok. (…)% energii jest sprzedawana do Mittal Steel oraz 11 innych odbiorców po ł o ż onych w s ą siedztwie tego przedsi ę biorcy. Pozosta ł a cz ęść energii jest zu ż ywana na potrzeby w ł asne tego przedsi ę biorcy. Jak wynika z danych Elektrociep ł owni EC Nowa, posiada ona ok. (…)% udzia ł u na rynku krajowym wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej. - wytwarzania ciep ł a w skojarzeniu z energi ą elektryczn ą w kot ł owniach w ł asnych w D ą browie Górniczej. Wytworzone ciep ł o sprzedawane jest na potrzeby Mittal Steel oraz sprzedawane jest do PEC w D ą browie Górn., -przesy ł ania i dystrybucji ciep ł a, wytworzonego w jednym w ł asnym ź ródle ciep ł a dla potrzeb Mittal Steel. Ciep ł o to transportowane jest do granicy sieci Mittal Steel i PEC w D ą browie Górn., Ponadto Elektrociep ł ownia EC Nowa wytwarza nast ę puj ą ce produkty: -dmuch wielkopiecowy (spr ęż one powietrze wzbogacone w tlen wykorzystywane w procesie wielkopiecowym), - powietrze spr ęż one dla bloków rozdzia ł u powietrza, - ciep łą wod ę u ż ytkow ą oraz par ę dla Mittal Steel, - wod ę zdemineralizowan ą i zmi ę kczon ą dla potrzeb Mittal Steel, 1 Dane Energetyki Po ł udnie za 2004r. 2 Sprawa o sygn. RKT-421-16/07/MK. 4 - wod ę ch ł odz ą c ą dla potrzeb w ł asnych oraz odbiorców zewn ę trznych. Organ antymonopolowy zwa ż y ł , co nast ę puje Rynki w ł a ś ciwe, na które koncentracja wywiera wp ł yw Zgodnie z art. 4 pkt 9 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów oraz pkt 7.1.2 rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 17 lipca 2007r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz.U. Nr 134, poz. 937), do wyznaczenia rynku w ł a ś ciwego konieczne jest jego zdefiniowanie pod wzgl ę dem produktowym i geograficznym. W ł a ś ciwy rynek produktowy obejmuje towary, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść uznawane s ą przez nabywców za substytuty. Natomiast przez w ł a ś ciwy rynek geograficzny rozumie si ę obszar oferowania towarów, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. Oznacza to, i ż warunkiem niezb ę dnym do okre ś lenia rynku w ł a ś ciwego w danej sprawie jest jego zdefiniowanie w aspekcie produktowym i geograficznym. Ponadto w my ś l ww. rozporz ą dzenia: a) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. b) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym), jest ka ż dy rynek produktowy je ś li jednocze ś nie dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę pny szczebel obrotu), na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji oraz udzia ł w rynku tych przedsi ę biorców na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca-odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami. c) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, jest ka ż dy rynek produktowy, na którym mi ę dzy przedsi ę biorcami uczestnicz ą cymi w koncentracji, nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40% udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. Maj ą c na uwadze definicj ę rynku w ł a ś ciwego oraz kryteria wyznaczania rynku w ł a ś ciwego pod wzgl ę dem horyzontalnym, wertykalnym i konglomeratowym, organ antymonopolowy uzna ł , co nast ę puje. Ad. a) W niniejszej sprawie brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które niniejsza koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. Jak ustalono w toku tego post ę powania, co prawda obaj bezpo ś redni uczestnicy tej koncentracji tj. zarówno przedsi ę biorcy nale żą cy do grupy kapita ł owej Energetyki Po ł udnie (tj. Elektrociep ł ownia EC Ł agisza w B ę dzinie oraz PEC w D ą browie Górn.) 5 i Elektrociep ł ownia EC Nowa prowadz ą dzia ł alno ść w zakresie wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii cieplnej na obszarze tego samego miasta tj. D ą browy Górniczej. Jednak ż e pomimo wytwarzania przez tych przedsi ę biorców ciep ł a na obszarze tego samego miasta, przedsi ę biorcy ci prowadz ą w ocenie organu antymonopolowego dzia ł alno ść na ró ż nych rynkach geograficznych. Rynek wytwarzania i obrotu ciep ł em ma w uj ę ciu geograficznym zawsze charakter lokalny, poniewa ż powi ą zany jest z rynkiem przesy ł u i dystrybucji ciep ł a, bez którego nie móg ł by funkcjonowa ć . Charakter lokalny tego rynku wynika z zasi ę gu sieci ciep ł owniczej. Ta z kolei ze wzgl ę du na ubytki no ś nika ciep ł a oraz straty ciep ł a podczas przesy ł ania, nie mo ż e by ć zbyt d ł uga. W wyniku strat ciep ł a nast ę puje bowiem stopniowe obni ż enie temperatury i ci ś nienia no ś nika ciep ł a dostarczanego z sieci do w ę z ł ów cieplnych i zwracanego do ź ród ł a. St ą d te ż ciep ł o co do regu ł y nie jest transportowane na d ł u ż sze odleg ł o ś ci . Natomiast ze wzgl ę du na to, i ż rynek obrotu ciep ł em mo ż e by ć realizowany jedynie poprzez sie ć ciep ł ownicz ą , pod wzgl ę dem geograficznym rynek ten wyznaczony jest przez mo ż liwo ść dostawy wytworzonego ciep ł a do danej sieci. W przypadku natomiast gdy system grzewczy zasilany jest z ró ż nych ź róde ł ciep ł a tj. zarówno ze ź róde ł zewn ę trznych jak i z w ł asnych kot ł owni danego przedsi ę biorcy i dostarczona energia cieplna z ró ż nych ź róde ł nie łą czy si ę w sieci, ka ż d ą sie ć ciep ł ownicz ą nale ż y uzna ć za osobny rynek geograficzny. W niniejszej sprawie zarówno Elektrociep ł ownia EC Ł agisza nale żą ca do grupy kapita ł owej Energetyki Po ł udnie, PEC D ą browa Górn. (który po sfinalizowaniu zamierzonej koncentracji równie ż b ę dzie nale ż a ł do grupy kapita ł owej Energetyki Po ł udnie), jak i Elektrociep ł ownia EC Nowa, wytwarzaj ą ciep ł o dla potrzeb D ą browy Górniczej. Ka ż de z tych ź róde ł ciep ł a zaopatruje w energi ę ciepln ą poszczególne cz ęś ci sieci ciep ł owniczej. Pomimo istnienia pomi ę dzy niektórymi cz ęś ciami tej sieci wzajemnych po łą cze ń , s ą one wykorzystywane jedynie w wyj ą tkowych sytuacjach (tj. awarie), a ich u ż ytkowanie jest mo ż liwe jedynie po dokonaniu niezb ę dnych modernizacji czy te ż inwestycji. Ponadto jak zauwa ż y ł S ą d Ochrony Konkurencji i Konsumentów w wyroku z dnia 31 maja 2000r. (sygn. akt XVII Ama 44/00), aby nowe ź ród ł o zaopatrzenia np. w wod ę czy ciep ł o, mog ł o by ć uznawane za alternatywne do obecnego musi spe ł nia ć wymóg natychmiastowej dost ę pno ś ci bez ponoszenia nak ł adów inwestycyjnych. St ą d te ż w ocenie organu antymonopolowego ka ż da sie ć ciep ł ownicza, zaopatrywana z danego ź ród ł a ciep ł a, tworzy odr ę bny rynek geograficzny. Skutkiem czego przedsi ę biorcy dzia ł aj ą cy na rynku wytwarzania oraz obrotu ciep ł em, zwykle prowadz ą dzia ł alno ść w warunkach tzw. „monopolu naturalnego”. Równie ż rynek przesy ł u i dystrybucji ciep ł a jest rynkiem lokalnym, wynikaj ą cym z zasi ę gu sieci ciep ł owniczej, która ze wzgl ę du na konieczno ść zapobiegania stratom ciep ł a ma zwykle charakter lokalny a jej d ł ugo ść nie przekracza 20 km i za po ś rednictwem której dostarcza ciep ł o swoim odbiorcom. Tym samym zasi ą g sieci dystrybucyjnej wyznacza rynek geograficzny, na którym dzia ł a dystrybutor ciep ł a. Z uwagi na to, i ż produkowane i sprzedawane ciep ł o oraz jego dystrybucja odbywa si ę za po ś rednictwem sieci cieplnej, trwale zwi ą zanej z gruntem i do której posiadaj ą sta ł e przy łą czenie odbiorcy, ma ł e jest prawdopodobie ń stwo aby na danym obszarze istnia ł y dwie alternatywne sieci ciep ł ownicze dostarczaj ą ce ciep ł o odbiorcom. Dlatego te ż w praktyce równie ż i dystrybutorzy ciep ł a na rynku geograficznym obejmuj ą cym zasi ę g ich sieci nie spotykaj ą si ę z konkurencj ą i s ą tzw. „monopolistami naturalnymi”. Na terenie D ą browy Górniczej wytwórc ą ciep ł a jest zarówno Energetyka Po ł udnie poprzez Elektrociep ł owni ę EC Ł agisza w B ę dzinie, PEC D ą browa Górn. jak i Elektrociep ł ownia EC Nowa, które po sfinalizowaniu zamierzonych koncentracji równie ż b ę d ą nale ż e ć do grupy 6 kapita ł owej tego przedsi ę biorcy. Przedsi ę biorcy ci dostarczaj ą wytworzon ą przez siebie energi ę ciepln ą do wzajemnie niepo łą czonych ze sob ą cz ęś ci sieci dystrybucyjnej PEC D ą browa Górn., które nie s ą i nie b ę d ą w najbli ż szym czasie po łą czone. Przemawia to za uznaniem, i ż ka ż da cz ęść sieci ciep ł owniczej zaopatrywanej z danego ź ród ł a ciep ł a nale żą cego do Energetyki Po ł udnie, Elektrociep ł owni EC Nowa oraz PEC D ą browa Górn. tworzy odr ę bny rynek. Za uznaniem ka ż dej sieci za odr ę bny rynek przemawia równie ż fakt, i ż PEC D ą browa Górn. posiada oddzieln ą taryf ę zatwierdzon ą przez Prezesa URE, pod wzgl ę dem ź ród ł a zaopatrzenia w ciep ł o, sieci ciep ł owniczej oraz miejsca dostarczenia ciep ł a. Tym samym zarówno Energetyka Po ł udnie, Elektrociep ł ownia EC Nowa oraz PEC D ą browa Górn. nie s ą dla siebie konkurentami. Konsekwencj ą natomiast uznania, i ż przedsi ę biorcy ci dzia ł aj ą na ró ż nych rynkach geograficznych wytwarzania ciep ł a, w warunkach tzw. „monopolu naturalnego”, jest uznanie, i ż brak jest w niniejszej sprawie rynków w ł a ś ciwych pod wzgl ę dem horyzontalnym. Ponadto jak ustali ł równie ż w tym post ę powaniu organ antymonopolowy wspólnym rynkiem produktowym i geograficznym, na którym dzia ł a zarówno Energetyka Po ł udnie jak i Elektrociep ł ownia EC Nowa jest rynek krajowy wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej „czarnej”. Jednak ż e z uwagi na to, i ż łą czny udzia ł na rynku krajowym wytwarzania i wprowadzania do obrotu tej energii wynosi ok. (…)% (tj. odpowiednio Energetyka Po ł udnie ok. (…)% a Elektrociep ł ownia EC Nowa ok. (…)%, i tym samym nie przekracza 20%, rynek krajowy wytwarzania i wprowadzania do obrotu energii elektrycznej „czarnej”, nie jest rynkiem w ł a ś ciwym, na który zamierzona koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. Ad b) Dokonuj ą c oceny niniejszej koncentracji organ antymonopolowy uzna ł , i ż w niniejszej sprawie wyst ę puj ą rynki, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym. Jak ustalono w tym post ę powaniu Elektrociep ł ownia EC Nowa jest m.in. producentem energii elektrycznej „czarnej”. Produkowana przez Elektrociep ł owni ę EC Nowa energia elektryczna produkowana jest g ł ównie na potrzeby Mittal Steel i nie pokrywa w ca ł o ś ci potrzeb tego przedsi ę biorcy w tym zakresie. Natomiast ENION SA – nale żą cy do grupy kapita ł owej Energetyki Po ł udnie jest dystrybutorem energii elektrycznej na terenie D ą browy Górniczej. Przedsi ę biorca ten dzia ł a na lokalnym rynku dystrybucji energii elektrycznej w warunkach tzw. „monopolu naturalnego”, co oznacza i ż posiada wi ę cej ni ż 30% udzia ł u na tym rynku. Tym samym pomimo tego, i ż pomi ę dzy Elektrociep ł owni ą EC Nowa oraz ENION SA nie wyst ę puj ą obecnie ż adne powi ą zania handlowe typu dostawca-odbiorca, to jednak ż e nale ż y uzna ć , i ż rynek dystrybucji energii elektrycznej na lokalnym rynku D ą browy Górniczej, jest rynkiem w ł a ś ciwym, na który zamierzona koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym. Ponadto po dokonaniu koncentracji polegaj ą cej na przej ę ciu przez Energetyk ę Po ł udnie kontroli nad PEC D ą browa Górn., pomi ę dzy tymi przedsi ę biorcami b ę dzie istnie ć powi ą zanie typu dostawca-odbiorca na obszarze D ą browy Górniczej. Jak wskazano to w opisie stanu faktycznego Elektrociep ł ownia EC Nowa, cz ęść wytworzonej energii cieplnej sprzedaje Mittal Steel, a cz ęść do PEC D ą browa Górn. w celu pokrycia zapotrzebowania na ciep ł o D ą browy Górniczej. Jednak ż e z uwagi na to, i ż tak jak wskazano to na poprzednich stronach tej decyzji, przedsi ę biorcy ci dzia ł aj ą zarówno na rynku wytwarzania 7 i wprowadzania do obrotu jaki i dystrybucji ciep ł a w warunkach tzw. „monopolu naturalnego”, brak jest podstaw do uznania, i ż dokonanie tej koncentracji mo ż e wp ł yn ąć na zmian ę pozycji rynkowej tych przedsi ę biorców. Ad c) W przedmiotowej sprawie rynkami w ł a ś ciwymi, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym s ą : - lokalne rynki sprzeda ż y energii elektrycznej odbiorcom ko ń cowym, obejmuj ą ce obszar województw: ma ł opolskiego, ś l ą skiego, podkarpackiego, ł ódzkiego, opolskiego, ś wi ę tokrzyskiego i dolno ś l ą skiego. Udzia ł grupy kapita ł owej Energetyki Po ł udnie w ka ż dym z tych rynków lokalnych wynosi (…)%, co jest wynikiem dzia ł ania przedsi ę biorców nale żą cych do grupy Energetyka Po ł udnie w ramach monopolu naturalnego, - lokalne rynki sprzeda ż y us ł ug dystrybucji energii elektrycznej, obejmuj ą ce obszar województw: ma ł opolskiego, ś l ą skiego, podkarpackiego, ł ódzkiego, opolskiego, ś wi ę tokrzyskiego i dolno ś l ą skiego. Udzia ł grupy kapita ł owej Energetyki Po ł udnie na ka ż dym z tych rynków lokalnych wynosi (…)%, - lokalne rynki sprzeda ż y ciep ł a, udzia ł Elektrowni Stalowa Wola na rynku sprzeda ż y ciep ł a na terenie Stalowej Woli i Niska wynosi (…)%. Natomiast udzia ł Energetyki Cieplnej w Kamiennej Górze Sp. z o.o. (spó ł ki nale żą cej równie ż do grupy Energetyka Po ł udnie), na rynku sprzeda ż y ciep ł a na terenie obj ę tym zasi ę giem sieci w Kamiennej Górze, wynosi (…)%, natomiast udzia ł EC Tychy w rynku sprzeda ż y ciep ł a na terenie miasta Tychy wynosi (…)%, - lokalne rynki dystrybucji ciep ł a, udzia ł Energetyki Cieplnej w Kamiennej Górze Sp. z o.o. oraz SCE Jaworzno III Sp. z o.o. w rynku dystrybucji ciep ł a na terenie obj ę tym sieci ą ciepln ą tych przedsi ę biorców w Kamiennej Górze oraz Jaworznie wynosi ok. (…)%. -lokalny rynek wytwarzania oraz dystrybucji ciep ł a przez Elektrociep ł owni ę Tychy SA, na terenie obj ę tym sieci ą ciepln ą tego przedsi ę biorcy w Tychach, na którym to obszarze udzia ł PEC Katowice wynosi ok. (…)%., -lokalne rynki wytwarzania oraz dystrybucji ciep ł a przez PEC Katowice oraz innych przedsi ę biorców nale żą cych do grupy Energetyki Po ł udnie, na terenie obj ę tym sieci ą ciepln ą tego przedsi ę biorcy w Katowicach, Chorzowie, Siemianowicach Ś l., Ś wi ę toch ł owicach i Mys ł owicach, na którym to obszarze udzia ł PEC Katowice wynosi ok. (…)%., Ocena skutków planowanej koncentracji Zgodnie z art. 18 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, Prezes Urz ę du wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci poprzez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Dokonuj ą c oceny zasadno ś ci wyra ż enia zgody na dokonanie zamierzonej koncentracji, organ antymonopolowy wzi ął przede wszystkim pod uwag ę , i ż w niniejszej sprawie brak jest rynków w ł a ś ciwych, na które zamierzona koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym. Co prawda w ocenie organu antymonopolowego, w przypadku dokonania koncentracji polegaj ą cej przej ę ciu przez Energetyk ę Po ł udnie bezpo ś redniej kontroli nad PEC D ą browa Górn., pomi ę dzy Elektrociep ł owni ą EC Nowa a Energetyk ą Po ł udnie b ę dzie istnie ć powi ą zanie typu dostawca-odbiorca, to jednak ż e z uwagi na to, i ż przedsi ę biorcy ci dzia ł aj ą w warunkach tzw. „monopolu naturalnego” brak jest podstaw do przyj ę cia, ż e dokonanie tej koncentracji mo ż e wp ł yn ąć na zmian ę udzia ł ów rynkowych tych przedsi ę biorców. 8 Równie ż w ocenie organu antymonopolowego brak jest podstaw do uznania, i ż dokonanie zamierzonej koncentracji mo ż e mie ć wp ł yw na zdefiniowany w tej sprawie rynek w ł a ś ciwy w uk ł adzie wertykalnym, którym jest rynek dystrybucji energii elektrycznej na obszarze miasta D ą browa Górnicza. Elektrociep ł ownia EC Nowa wytwarza i sprzedaje energi ę elektryczn ą na obszarze D ą browy Górniczej wy łą cznie na potrzeby Mittal Steel. Natomiast ENION SA jest dystrybutorem energii elektrycznej na rynku lokalnym w D ą browie Górniczej i jest na obszarze swojej dzia ł alno ś ci tzw. „monopolist ą naturalnym”. Obecnie pomi ę dzy tymi przedsi ę biorcami nie wyst ę puj ą ż adne powi ą zania handlowe. St ą d te ż w ocenie organu antymonopolowego brak jest podstaw do uznania, i ż dokonanie tej koncentracji mo ż e mie ć wp ł yw na pozycj ę rynkow ą tych przedsi ę biorców oraz na stan konkurencji na tych rynkach. W niniejszej sprawie zdefiniowano co prawda w ł a ś ciwe rynki, na które koncentracja ta wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, o jakich mowa w punkcie ad c) tej decyzji, jednak ż e w ocenie organu antymonopolowego, brak jest podstaw do uznania, i ż dokonanie tej koncentracji mo ż e mie ć wp ł yw na te rynki, na zmian ę pozycji rynkowej tych przedsi ę biorców oraz na pozosta ł e rynki, na których dzia ł aj ą uczestnicy tej koncentracji. Organ antymonopolowy pragnie ponadto podnie ść , i ż rynek energii elektrycznej i cieplnej zosta ł poddany regulacji ustawy z dnia 10.04.1997r. Prawo Energetyczne (tekst. jedn. Dz.U. z 2006r. Nr 89, poz. 625 ze zmian.). Jednym z podstawowych narz ę dzi regulacji tego rynku jest zatwierdzanie taryf przez Prezesa Urz ę du Regulacji Energetyki. W ocenie organu antymonopolowego system zatwierdzania taryf przez Prezesa URE, w toku którego organ ten dokonuje kontroli zasadno ś ci wysoko ś ci zaproponowanych przez przedsi ę biorc ę kosztów i cen, zapewnia odbiorcom ochron ę przez nadmiernym wzrostem cen. Niniejsza decyzja zbie ż na jest równie ż z aktualnym orzecznictwem Komisji Europejskiej, która wielokrotnie wyra ż a ł a zgod ę na dokonanie koncentracji przedsi ę biorców energetycznych dzia ł aj ą cych w warunkach tzw. „monopolu naturalnego”, kieruj ą c si ę przes ł ank ą wyst ę powania administracyjnej regulacji rynku. Powy ż sze stanowisko Komisji Europejskiej zosta ł o równie ż wykorzystane przez organ antymonopolowy, w decyzjach wyra ż aj ą cych zgod ę na integracj ę kapita ł ow ą producenta energii cieplnej oraz przedsi ę biorc ę zajmuj ą cego si ę jej przesy ł em, obrotem i dystrybucj ą 3 . Wobec powy ż szego w wyniku przeprowadzonego post ę powania, organ antymonopolowy uzna ł , i ż w wyniku dokonania zamierzonej koncentracji, konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. St ą d te ż orzeka si ę jak w sentencji niniejszej decyzji. Zgodnie z art. 81 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 ustawy z dnia 17 listopada 1964r. Kodeks post ę powania cywilnego (Dz.U. z 1964r. Nr 43, poz. 296 ze zmian.) – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów – Delegatury Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Katowicach. DYREKTOR DELEGATURY Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Katowicach ALICJA KRAL 3 Np. decyzja Prezesa UOKIK z dnia 27.08.2007r. nr DKK-13/07 w sprawie koncentracji Energetyki Po ł udnie SA w Katowicach oraz PEC Katowice SA w upad ł o ś ci w Katowicach (sygn. akt DKK-1-421-14/07/GG). 9