DOK-149/2005

PREZES URZ Ę DU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTÓW Warszawa, dnia 2 grudnia 2005 r. DOK3-421-43/05/MK Decyzja Nr DOK- 149/2005 Na podstawie art. 17 w zwi ą zku z art. 12 ust. 1 i ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn. Dz. U. z 2003 r. nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), po przeprowadzeniu post ę powania antymonopolowego wszcz ę tego z wniosku Jedyna Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie, Prezes Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Jedyna Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie kontroli nad cz ęś ci ą przedsi ę biorcy Syrena Cukierki Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie. Uzasadnienie W dniu 21 wrze ś nia 2005 r. wp ł yn ęł o do Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwanego dalej „Prezesem Urz ę du” lub „organem antymonopolowym”), zg ł oszenie zamiaru koncentracji przedsi ę biorców, polegaj ą cej na przej ę ciu przez Jedyna Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie (dalej jako „Spó ł ka Jedyna”) kontroli nad cz ęś ci ą przedsi ę biorcy Syrena Cukierki Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie (dalej jako „Syrena Cukierki”), poprzez nabycie [tajemnica przedsi ę biorstwa] cz ęś ci maj ą tku tej Spó ł ki. Syrena Cukierki wcze ś niej dzia ł a ł a pod firm ą „Leaf Poland” Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie. W dniu 12 pa ź dziernika 2005 r. wspólnicy tej Spó ł ki zmienili w drodze uchwa ł y nazw ę na Syrena Cukierki. W zwi ą zku z tym, i ż spe ł nione zosta ł y niezb ę dne przes ł anki uzasadniaj ą ce obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru koncentracji, tj.: • łą czny obrót przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji w roku obrotowym poprzedzaj ą cym rok zg ł oszenia przekracza ł warto ść okre ś lon ą w art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (tekst jedn. Dz. U. z 2003 r. Nr 86, poz. 804 z pó ź n. zm.), (dalej zwan ą „ustaw ą o ochronie konkurencji”), tj. równowarto ść 50 mln euro, • przej ę cie kontroli nad cz ęś ci ą przedsi ę biorcy, poprzez nabycie cz ęś ci maj ą tku tego przedsi ę biorcy, jest jednym ze sposobów koncentracji okre ś lonym w art. 12 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji, • nie wyst ę puje w tej sprawie ż adna okoliczno ść z katalogu przes ł anek wymienionych w art. 13 ustawy o ochronie konkurencji, wy łą czaj ą ca obowi ą zek zg ł oszenia zamiaru koncentracji, Prezes Urz ę du wszcz ął post ę powanie antymonopolowe w niniejszej sprawie, o czym, zgodnie z art. 61 § 4 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks post ę powania administracyjnego (tekst jedn. Dz. U. z 2000 r., Nr 98, poz. 1071 z pó ź n. zm.), zawiadomi ł stron ę pismem z dnia 4 pa ź dziernika 2005 r. W trakcie post ę powania organ antymonopolowy ustali ł i zwa ż y ł , co nast ę puje: Uczestnicy koncentracji Spó ł ka Jedyna (aktywny uczestnik koncentracji) nale ż y do mi ę dzynarodowej grupy Cadbury Schweppes plc z siedzib ą w Londynie, Wielka Brytania, która prowadzi dzia ł alno ść o zasi ę gu ś wiatowym w sektorach s ł odyczy i napojów bezalkoholowych. W Polsce Grupa Cadbury posiada spó ł k ę zale ż n ą Cadbury Wedel Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie (dalej jako „Cadbury Wedel”) prowadz ą c ą dzia ł alno ść w zakresie produkcji i sprzeda ż y (tak ż e eksportowej) s ł odyczy w nast ę puj ą cych segmentach: cukierki nieczekoladowane, pieczywo cukiernicze, wyroby czekoladowe jak m.in.: tabliczki czekolady, batony, praliny, cukierki czekoladowe, dra ż e i pozosta ł e wyroby oblewane czekolad ą . Rynkiem pobocznym dla Cadury Wedel jest rynek kakao. Cadbury Wedel jest w ł a ś cicielem 100 % udzia ł ów Spó ł ki Jedyna, która nie prowadzi ł a i nie prowadzi dzia ł alno ś ci od momentu rejestracji. Ponadto Cadbury Wedel posiada spó ł k ę zale ż n ą w Czechach oraz prowadzi trzy oddzia ł y zagraniczne (w Serbii, w Czechach i na W ę grzech). 2 Wed ł ug wyników bada ń rynkowych przeprowadzonych przez firm ę AC Nielsen, Grupa Cadbury ma w ś ród 10 najwi ę kszych krajowych firm pozycj ę lidera na polskim rynku s ł odyczy z udzia ł em w tym rynku w 2004 r. wynosz ą cym [tajemnica przedsi ę biorstwa]. Syrena Cukierki (pasywny uczestnik koncentracji), nad którym kontrol ę sprawuje [tajemnica przedsi ę biorstwa], prowadzi dzia ł alno ść w zakresie produkcji i sprzeda ż y (w tym export i import) s ł odyczy w segmentach takich jak: cha ł wa, sezamki i cukierki nieczekoladowane pod w ł asnymi i obcymi markami. [tajemnica przedsi ę biorstwa]. Udzia ł Syrena Cukierki w krajowym rynku s ł odyczy jest niewielki; Spó ł ka nie figuruje nawet w rankingu 10 najwi ę kszych krajowych firm, których udzia ł y, poza wskazanymi wcze ś niej udzia ł ami Cadbury Wedel, nie przekraczaj ą [tajemnica przedsi ę biorstwa] %. Przyczyny i zakres koncentracji Podstaw ą dokonanego przez Spó ł k ę Jedyna zg ł oszenia zamiaru koncentracji jest podpisana w dniu 27 lipca 2005 r. „Umowa sprzeda ż y zorganizowanej cz ęś ci przedsi ę biorstwa (produkcyjnej)”. W wyniku planowanej transakcji Spó ł ka Jedyna przejmie zorganizowan ą cz ęść przedsi ę biorstwa Syrena Cukierki obejmuj ą c ą [tajemnica przedsi ę biorstwa]. Transakcja zostanie sfinansowana [tajemnica przedsi ę biorstwa]. Zgodnie z deklaracj ą Zg ł aszaj ą cego, uczestnicy koncentracji po zrealizowaniu transakcji zamierzaj ą : [tajemnica przedsi ę biorstwa]. Rynek w ł a ś ciwy, na który koncentracja wywiera wp ł yw Zgodnie z brzmieniem art. 4 pkt 8 ustawy o ochronie konkurencji, przez rynek w ł a ś ciwy rozumie si ę rynek towarów, które ze wzgl ę du na ich przeznaczenie, cen ę oraz w ł a ś ciwo ś ci, w tym jako ść , uznawane s ą przez ich nabywców za substytuty oraz s ą oferowane na obszarze, na którym ze wzgl ę du na ich rodzaj i w ł a ś ciwo ś ci, istnienie barier dost ę pu do rynku, preferencje konsumentów, znacz ą ce ró ż nice cen i koszty transportu, panuj ą zbli ż one warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczaj ą zasadniczo dwa elementy: towar (rynek produktowy) i terytorium (rynek geograficzny). Jak wynika z przedstawionych w zg ł oszeniu informacji, w niniejszej sprawie rynkiem w ł a ś ciwym produktowo, zarówno dla grupy kapita ł owej, do której nale ż y aktywny uczestnik transakcji, jak i dla uczestnika pasywnego - jest rynek s ł odyczy. 3 Na rynku s ł odyczy wyró ż ni ć mo ż na m.in. nast ę puj ą ce segmenty: cukierki nieczekoladowane, wyroby czekoladowe (m.in.: tabliczki czekolady, batony, praliny, cukierki czekoladowe, dra ż e i pozosta ł e wyroby oblewane czekolad ą ), pieczywo cukiernicze, cha ł w ę i sezamki. Grupa Cadbury obecna jest na rynku s ł odyczy w segmencie cukierków nieczekoladowanych, wyrobów czekoladowych (m.in.: tabliczki czekolady, batony, praliny, cukierki czekoladowe, dra ż e i pozosta ł e wyroby oblewane czekolad ą ) i pieczywa cukierniczego, za ś Syrena Cukierki jest aktywna na rynku s ł odyczy, w segmentach cha ł wy, sezamków i cukierków nieczekoladowanych. Wobec powy ż szego rynkiem wspólnym, na którym obecni s ą obaj uczestnicy koncentracji, jest rynek cukierków nieczekoladowanych. Na tym rynku Grupa Cadbury w Polsce w latach 2003 i 2004 osi ą gn ęł a nast ę puj ą ce udzia ł y: [tajemnica przedsi ę biorstwa], za ś udzia ł Syrena Cukierki w tym rynku w Polsce w latach 2003 i 2004 przedstawia si ę nast ę puj ą co: [tajemnica przedsi ę biorstwa]. Ponadto udzia ł y Syrena Cukierki w rynku cha ł wy i w rynku sezamków, które w wyniku koncentracji zostan ą przej ę te przez stron ę zg ł aszaj ą c ą , przedstawiaj ą si ę nast ę puj ą co: - cha ł wa - [tajemnica przedsi ę biorstwa], - sezamki - [tajemnica przedsi ę biorstwa]. W aspekcie terytorialnym (geograficznym) nale ż y uzna ć , i ż rynek s ł odyczy ma wymiar przynajmniej krajowy, jednak ż e dok ł adne okre ś lenie zasi ę gu tego rynku mo ż e pozosta ć kwesti ą otwart ą , poniewa ż planowana koncentracja nie stworzy zagro ż enia dla konkurencji na tym ż e rynku. Definiuj ą c rynek jako krajowy nale ż y wzi ąć pod uwag ę upodobania konsumentów oraz tradycyjne przywi ą zanie do nabywania danej marki produktów (por.: Decyzja Komisji Europejskiej z dnia 5 maja 2005 r., Case No COMP/M. 1920 NABISCO/UNITED BISCUITS oraz Decyzja Prezesa Urz ę du z dnia 13 wrze ś nia 2005 r., Nr RPZ-421/5/05/AZ). Zgodnie z postanowieniami rozporz ą dzenia Rady Ministrów z dnia 3 kwietnia 2002 r. w sprawie zg ł oszenia zamiaru koncentracji przedsi ę biorców (Dz. U. Nr 37, poz. 334): a) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym (poziomym), jest ka ż dy rynek produktowy, na którym zaanga ż owani s ą co najmniej dwaj przedsi ę biorcy uczestnicz ą cy w koncentracji (rynki wspólne) 4 i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łą cznego udzia ł u w rynku geograficznym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%. Zgodnie z powy ż sz ą definicj ą , w niniejszej sprawie rynkiem wspólnym jest rynek cukierków nieczekoladowanych. Jednak ż e z uwagi na fakt, i ż w wyniku tej transakcji uczestnicy koncentracji nie uzyskaj ą łą cznego udzia ł u w rynku wspólnym w wysoko ś ci wi ę kszej ni ż 20%, uzna ć nale ż y, ż e koncentracja nie wywiera wp ł ywu na rynek w uk ł adzie horyzontalnym. b) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym (pionowym) jest ka ż dy rynek produktowy, je ż eli równocze ś nie : • dzia ł a na nim co najmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji, • jest on równocze ś nie rynkiem zakupu lub sprzeda ż y (poprzedni lub nast ę pny szczebel obrotu), na którym dzia ł a którykolwiek z pozosta ł ych przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji, • indywidualny lub łą czny udzia ł w rynku przedsi ę biorców uczestnicz ą cych w koncentracji na tych rynkach przekracza 30%, bez wzgl ę du na to, czy aktualnie istnieje powi ą zanie typu dostawca – odbiorca mi ę dzy tymi przedsi ę biorcami. Do dnia 31 lipca 2005 r. Spó ł ka Syrena Cukierki posiada ł a w ł asny dzia ł sprzeda ż y, za ś w dniu 1 sierpnia 2005 r. zosta ł a zawarta mi ę dzy Cadbury Wedel i Syrena Cukierki umowa, zgodnie z któr ą [tajemnica przedsi ę biorstwa]. Jednak bior ą c pod uwag ę fakt, ż e ani łą czny ani indywidualny udzia ł w rynku, na którym dzia ł alno ść prowadz ą obaj uczestnicy koncentracji – w rynku cukierków nieczekoladowanych nie przekracza 30 %, stwierdzi ć nale ż y, i ż koncentracja nie wywiera wp ł ywu na tym rynku w uk ł adzie wertykalnym. Natomiast uzna ć nale ż y, ż e rynkami, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie wertykalnym s ą rynek cha ł wy i rynek sezamków, bowiem indywidualny udzia ł Spó ł ki Syrena Cukierki w tych rynkach przekracza 30 %. c) rynkiem w ł a ś ciwym, na który koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym, jest ka ż dy rynek produktowy, na którym mi ę dzy przedsi ę biorcami 5 uczestnicz ą cymi w koncentracji nie istniej ą ż adne powi ą zania (uk ł ady) horyzontalne i wertykalne, ale przynajmniej jeden przedsi ę biorca uczestnicz ą cy w koncentracji posiada wi ę cej ni ż 40% udzia ł u w jakimkolwiek rynku w ł a ś ciwym. Zgodnie z powy ż sz ą definicj ą w niniejszej sprawie brak jest rynków, na które koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie konglomeratowym. Ocena skutków koncentracji Zgodnie z art. 17 ustawy o ochronie konkurencji, organ antymonopolowy w drodze decyzji wydaje zgod ę na dokonanie koncentracji, w wyniku której konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególno ś ci przez powstanie lub umocnienie pozycji dominuj ą cej na rynku. Zgodnie z art. 4 pkt 9 tej ustawy przez pozycj ę dominuj ą c ą rozumie si ę pozycj ę przedsi ę biorcy, która umo ż liwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku w ł a ś ciwym przez stworzenie mu mo ż liwo ś ci dzia ł ania w znacznym zakresie niezale ż nie od konkurentów, kontrahentów oraz konsumentów; domniemywa si ę , ż e przedsi ę biorca ma pozycj ę dominuj ą c ą , je ż eli jego udzia ł w rynku przekracza 40%. Organ antymonopolowy uzna ł , i ż zamierzona koncentracja spe ł nia kryteria art. 17 ustawy o ochronie konkurencji. Przyjmuj ą c niniejsze stanowisko Prezes Urz ę du mia ł na wzgl ę dzie, w szczególno ś ci, nast ę puj ą ce okoliczno ś ci: 1 Nie wyst ę puj ą rynki w ł a ś ciwe, na które zamierzona koncentracja wywiera wp ł yw w uk ł adzie horyzontalnym i konglomeratowym. 2. Wprawdzie rozpatrywana koncentracja wywiera wp ł yw na rynek cha ł wy i na rynek sezamków w uk ł adzie wertykalnym, to jednak konkurencja na tych rynkach nie zostanie ograniczona. Z uwagi na fakt, ż e ani Spó ł ka Jedyna, ani Cadbury Wedel nie jest obecna na rynku cha ł wy i na rynku sezamków, w wyniku niniejszej koncentracji nast ą pi jedynie zmiana w ł a ś ciciela zorganizowanej cz ęś ci przedsi ę biorstwa, która spowoduje, i ż nieobecna dotychczas na polskim rynku s ł odyczy w segmentach sezamków i cha ł wy Spó ł ka Jedyna przejmie pozycj ę rynkow ą , któr ą dotychczas posiada ł a Spó ł ka Syrena Cukierki. Jednocze ś nie Cadbury Wedel b ę dzie [tajemnica przedsi ę biorstwa]. 6 Wobec powy ż szego struktura rynku nie ulegnie zmianie, zatem w wyniku przedmiotowej koncentracji konkurencja na krajowym rynku sezamków nie zostanie istotnie ograniczona. Przedmiotowy zamiar koncentracji spe ł nia wi ę c przes ł anki art. 17 ustawy o ochronie konkurencji. Wobec powy ż szego orzeczono, jak w sentencji. Stosownie do tre ś ci art. 78 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji, w zwi ą zku z art. 479 28 § 2 i § 3 k.p.c. – od niniejszej decyzji przys ł uguje odwo ł anie, za po ś rednictwem Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, do S ą du Okr ę gowego w Warszawie – S ą du Ochrony Konkurencji i Konsumentów, w terminie dwutygodniowym od dnia jej dor ę czenia. Z upowa ż nienia Prezesa Urz ę du Ochrony Konkurencji i Konsumentów Danuta Gruszczy ń ska Dyrektor Departamentu Ochrony Konkurencji Otrzymuje: Jedyna Sp. z o.o. z siedzib ą w Warszawie Za po ś rednictwem pe ł nomocnika: Radcy prawnego Pana Piotra Kryczka CHAJEC, DON-SIEMION & Ż YTO Kancelaria Prawna Spó ł ka komandytowa ul. Lwowska 19 00-660 Warszawa 7