DKK-206/2023

1 P REZES URZĘDU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUM ENTÓW TOMASZ CHRÓSTNY Warszawa, 18 września 20 2 3 r. DKK - 1. 42 1 . 5 3 . 20 2 2 . JBG Decyzja nr DKK - 206 /20 2 3 I. Na podstawie art. 1 9 ust. 1 i 2 w związku z art. 13 ust. 1 oraz ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkuren c ji i konsumentów ( Dz. U. z 2023 r., poz. 1689 ) , po przeprowadzeniu postępowania antymonopolowego wszczętego na wniosek GEMINI POLSKA sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku , Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów wydaje zgodę na do konanie koncentracji, polegającej na przejęciu przez GEMINI POLSKA sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku kontroli nad Aptek ą Wrzeszcz sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku, pod warunkiem , że w ciągu 6 miesięcy od daty wydania decyzji Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencj i i Konsumentów, wyrażającej zgodę na dokonanie koncentracji, polegającej na przejęciu przez GEMINI POLSKA sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku kontroli nad Apteką Wrzeszcz sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku, GEMINI POLSKA sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku w sposób trwały i nieodwracalny wyzbędzie się zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w postaci apteki zlokalizowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , przy czym: 1. przeniesienie dotyczyć będzie w szczególności: a) praw i obowiązków wynikających z umowy najmu, dzierżawy bądź własności powierzchni przeznaczonej do prowadzenia apteki zlokalizowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , b) praw i obowiązków wynikających z umów leasingu składników majątkowych wykorzystywanych wyłącznie w aptece zlokalizowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , 2 c) składników majątkowych apteki zlokalizowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , wykorzystywanych wyłącznie w tej aptece, d) praw i obowią zków wynikających z umów pracowniczych pracowników, których aktualnym miejscem pracy jest wyłącznie apteka zlokalizowana w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , 2. wyzbycie się powyższych praw zostanie dokonane wyłącznie na rzecz inwestora, który: a) nie będzi e należał do tej samej grupy kapitałowej w rozumieniu art. 4 pkt 14 ustawy z dnia 16 lutego 2017 r. o ochronie konkurencji i konsumentów ( Dz. U. z 20 23 r., poz. 1689 ), której częścią jest GEMINI POLSKA sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku , ani nie będzie kontro lowany wyłącznie lub wspólnie, bezpośrednio lub pośrednio przez żaden podmiot należący do tej grupy kapitałowej, oraz b) daje gwarancję kontynuowania działalności aptecznej w aptece zlokalizowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , w tym w szczególności posiada wystarczające zasoby finansowe, praktyczną wiedzę specjalistyczną oraz niezbędne doświadczenie do prowadzenia wyżej wymienionej apteki przez okres co najmniej dwóch lat, 3. nabycie przez niezależnego inwestora ww. składników materialnych i niemateri alnych nie doprowadzi do istotnego ograniczenia konkurencji na lokalnym rynku detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne i punkty apteczne obejmującym obszar lokaln ego rynk u apteczn ego wyznaczon ego odległością d o 1 km od apteki zlokalizowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , 4. niezależny inwestor powinien zostać zaakceptowany przez Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów przed nabyciem ww. składników materialnych i niematerialnych. Prezes Urzędu Oc hrony Konkurencji i Konsumentów może odmówić akceptacji - w terminie 21 dni od przedstawienia Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów informacji na temat inwestora - jeżeli nabycie przez tego inwestora ww. składników materialnych i niematerialny ch, doprowadzi do istotnego ograniczenia konkurencji na lokalnym rynku detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne i punkty apteczne obejmującym obszar lokaln ego rynk u apteczn ego wyznaczon ego odległością 3 do 1 km od apteki zlokalizowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 lub w przypadku, gdy inwestor ten nie daje gwarancji kontynuowania działalności aptecznej w aptece w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , w tym w szczególności nie posiada wystarczających zas obów finansowych, praktycznej wiedzy specjalistycznej oraz niezbędnego doświadczenia w zakresie prowadzenia działalności aptecznej bądź niespełniony jest warunek jego niezależności od GEMINI POLSKA sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku , 5. umowa z niezależnym inwes torem będzie zawierała stosowną klauzulę zabezpieczającą nieprzerwane prowadzenie przez inwestora działalności aptecznej w aptece w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 przez okres dwóch lat od daty nabycia ww. składników materialnych i niematerialnych prz ez inwestora oraz zobowiązującą inwestora przez ten sam okres do niezbywania lub nieobciążania składników materialnych i niematerialnych służących do prowadzenia apteki w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , przez inwestora w sposób, który mógłby mieć neg atywny wpływ na możliwości kontynuowania działalności operacyjnej tej apteki. Klauzula będzie w realny sposób, tj. z uwzględnieniem np. postanowień o karze umownej w wysokości adekwatnej do wysokości przeprowadzonej koncentracji, zabezpieczać praktyczną mo żliwość jej wyegzekwowania, przy czym : - klauzula, o której mowa w pkt powyżej powinna zostać zaakceptowana przez Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów przed zawarciem umowy. Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów może odmówić akceptacj i - w terminie 21 dni od przedstawienia Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów treści umowy - jeżeli klauzula ta nie będzie spełniać wymogów, o których mowa w pkt powyżej. II. Na podstawie art. 19 ust . 3 ustawy z dnia 16 lutego 2017 r. o ochronie konkurencji i konsumentów ( Dz. U. z 2023 r., poz. 1689 ) , Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów nakłada na GEMINI POLSKA sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku obowiązek złożenia informacji dotyczących realizacji warunku w terminie 30 dni od daty jego realizacji lub upływu terminu jego wykonania. 4 UZASADNIENIE 21 września 2022 r. wpłynęło do Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów (dalej także : „Prezes Urzędu” lub „organ antymonopolowy”) zgłoszenie zamiaru koncentracji przedsiębiorców, polegaj ącej na przejęciu przez GEMINI POLSKA sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku (dalej : „ Gemini Polska ” lub „Zgłaszający”) kontroli nad Apteką Wrzeszcz sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku (dalej : „ Apteka Wrzeszcz ”) , tj. koncentracji określonej w art. 13 ust. 2 pkt 2 us tawy z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów ( Dz. U. z 20 23 r., poz. 1689 – dalej : „ ustaw a o ochronie konkurencji ” ) . W związku z tym, iż spełnione zostały niezbędne przesłanki , uzasadniające obowiązek zgłoszenia zamiaru koncentracji, bowiem: • łączny światowy obrót przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji w roku obrotowym poprzedzającym rok zgłoszenia przekroczył równowartość 1 mld euro, tj. kwotę określoną w art. 13 ust. 1 pkt 1 ustawy o ochronie konkurencji, • łączny obrót przedsię biorców uczestniczących w koncentracji w roku obrotowym poprzedzającym rok zgłoszenia na terenie Polski przekroczył równowartość 50 mln euro, tj. kwotę określoną w art. 13 ust. 1 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji , • przejęcie przez jednego lub więcej prz edsiębiorców bezpośredniej kontroli nad innym przedsiębiorcą jest sposobem koncentracji, określonym w art. 13 ust. 2 pkt 2 ww. ustawy, • nie występuje w tej sprawie żadna okoliczność z katalogu przesłanek wyłączających obowiązek zgłoszenia zamiaru przedmioto wej koncentracji wymienionych w art. 14 ustawy o ochronie konkurencji , zostało wszczęte postępowanie antymonopolowe w przedmiotowej sprawie, o czym, zgodnie z art. 61 § 4 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego (t.j. Dz. U. z 2023 r., poz. 775) , Zgłaszający został powiadomiony pismem z 6 października 2022 r. 17 lutego 202 3 r. postanowieniem nr DKK - 1 1 /2023 organ antymonopolowy postanowił na podstawie art. 96a ust. 1 pkt 1 i 3 ustawy o ochronie konkurencji przedłużyć termin na zakończenie postępowania w tej sprawie o 4 miesiące w celu przeprowadzenia badania rynku. Uzasadniając powyższe Prezes Urzędu wskazał m.in. , iż działalność uczestników koncentracji pokrywa się na lokalnym rynk u detalicznej sprzedaży wyrobów 5 farmaceutycznyc h realizowanej przez apteki ogólnodostępne i punkty apteczne , w którym łączne udziały w edług szacunków Zgłaszającego przekraczały poziom 20%, a z uwagi na fakt, iż jak wskazał Zgłaszający nie ma on dostępu do rzeczywistych danych swoich konkurentów , przed stawione we wniosku informacje dotyczące rynków właściwych opierały się na szacunkach Zgłaszającego . W ramach badania rynku organ antymonopolowy skierował pytania do wskazanych przez Zgłaszającego konkurentów uczestników koncentracji prowadzących działalno ść w zakresie sprzedaży detalicznej wyrobów farmaceutycznych na rynk ach , na który ch działalność uczestników koncentracji się pokryw a . Pytania dotyczyły m.in. wielkości przychodów ze sprzedaży wyrobów farmaceutycznych w 2021 r. i 2022 r., wartości sprzedaż y internetowej, planów dotyczących otwierania i zamykania aptek, a także opinii przedsiębiorców na temat planowanej koncentracji i ewentualnych skutków koncentracji na lokalny ch rynk ach detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych, będący ch przedmiotem b adania. W wyniku przeprowadzonego postępowania Prezes Urzędu ustalił, co następuje: Uczestnicy kon centracji Gemini Polska (a ktywny uczestnik koncentracji ) jest bezpośrednio kontrolowany przez Value Pharmacy B.V. z siedzibą w Amsterdamie, Holandia, będąc ą własnością funduszy private equity zarządzanych przez Warburg Pincus LLC, z siedzibą w Nowym Jorku, stanie Nowy Jork, Stany Zjednoczone (dalej: „Warburg Pincus”). Fundusze te inwestują w spółki prowadzące działalność w różnych sektorach – energetycznym, finansowym, opieki zdrowotnej i konsumenckim, przemysł owym, technologicznym, mediowym i telekomunikacyjnym. Warburg Pincus, fundusze zarządzane przez Warburg Pincus i spółki portfelowe kontrolowane przez te fundusze tworzą łącznie grupę Warburg Pincus (da lej: „Grupa Warburg Pincus” bądź „Grupa Zgłaszającego” ). Gemini Polska jest holdingiem finansowym, który stoi na czele grupy spółek, których działalność obejmuje głównie sprzedaż detaliczną wyrobów farmaceutycznych, leczniczych i tradycyjnie dystrybu owany ch za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych (np. kosmetyki apteczne i wyroby medyczne) . Gemini Polska posiada 96 aptek własnych oraz jest organizatorem sieci franczyzowej obej mującej [informacja prawnie chroniona] aptek franczyzowych . 6 G rupa Warburg , poza Zgłaszającym, posiada w Polsce następujące spółki zależne: 1. Polish Pharmacies sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku – usługi logistyczne oraz spedycyjne na rzecz spółek z grupy prowadzących sprzedaż internetową , 2. Centrum Dystrybucji Leków sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku – sprzedaż hurtowa wyrobów farmaceutycznych i medycznych, 3. Laboratoria Gemini sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku – dystrybucja oraz promocja marki SEMA , 4. Gemini Apps sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku – prowadzenie drogerii internetowej p ortalu gemini.pl , 5. Gemini Privacy sp. z o.o. – świadcz enie usług dot. poprawnego funkcjonowania konta ułatwiającego użytkownikom korzystan i e z usług związanych z marką Gemini , 6. Supernova sp. z o.o. z siedzibą we Wrocławiu, 7. VITA sp. z o.o. z siedzibą we Wroc ławiu, 8. Libra sp. z o.o. z siedzibą w Szczecinie, 9. Portowe Apteki sp. z o.o. z siedzibą w Szczecinie , 10. Pharmaland Medicamenti sp. z o.o. z siedzibą w Polkowicach, 11. Zdrowie sp. z o.o. z siedzibą w Kwidzyniu, 12. Pharmavit Polska sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku, 13. Apteka Gemini Hütter sp. z o.o. z siedzibą w Wejherowie, 14. Apteka WZGEM sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku, 15. Apteka MCGEM sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku , 16. PPH „Puri - Pharma” sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku, 17. Apteka w Galerii sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku, 18. Ap teki Warszawskie sp. z o.o . z siedzibą w Warszawie, 19. Aloes sp. z o.o. z siedzibą w Myszkowie , 20. Apteka pod Wagą sp. z o.o. z siedzibą w Szczecinie, 21. D anmed sp. z o.o. z siedzibą w Krakowie, 22. Elfarm sp. z o.o. z siedzibą w Nowym Sączu, 23. Eko Farmacja sp. z o.o . z siedzibą w Ełku, 24. Gemini Hutter sp. z o.o. z siedzibą w Wejherowie oraz 25. Agip sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku – sprzedaż detaliczna wyrobów farmaceutycznych prowadzona w aptekach. 7 Ponadto, Grupa Warburg posiada po 49% udziałów w następujących spółkach pr owadzących apteki franczyzowe pod szyldem Gemini: 1. Apteki Pomorskie sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku, 2. Apteka Dworcowa sp. z o.o. z siedzibą w Wejherowie, 3. Apteki Gdańskie sp. z o.o. z siedzibą w Wejherowie, 4. Gemini sp. z o.o. z siedzibą w Wejherowie 1 , 5. Apteka G emini sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku oraz 6. Gemini Pharm sp. z o.o. z siedzibą w Gdyni. Obrót Grupy Warburg w 202 1 r. wyniósł [informacja prawnie chroniona] euro na świecie, zaś obrót samej Gemini Polska i jej spółek zależnych wyniósł ok. 20 2 mln euro i zo stał zrealizowany na terytorium Polski. Apteka Wrzeszcz (pasywny uczestnik koncentracji) kontrolowana jest przez pan a Marcin a Wiśniewski ego , któr y jest jej jedynym udziałowcem. Apteka Wrzeszcz pełni przede wszystkim funkcję holdingow ą dla spółki Apteka Ge mini sp. z o. o. z siedzibą w Gdańsku (dalej: „ Apteka Gemini”). Udziałowcami Apteki Gemini są p an Marcin Wiśniewski (51% udziałów) oraz Zgłaszający (49% udziałów). Apteka Wrzeszcz za pośrednictwem Apteki Gemini prowadzi działalność w zakresie sprzedaży det alicznej wyrobów farmaceutycznych prowadzonej w 16 aptekach zlokalizowanych w Gdańsku (6 aptek), Olsztynie (2 apteki), Elblągu (2 apteki), Wałczu, Stargard zie, Koszalin ie, Szczecin ku, Chojnic ach oraz Bartoszyc ach (po 1 aptece). Apteki te należą do sieci fr anczyzowej organizowanej przez Gemini Polska i prowadzone są pod szyldem „Gemini”. Apteka Wrzeszcz nie zrealizowała obrotu w 202 0 r. i 2021 r. Natomiast Apteka Gemini osiągnęła w 2021 r. obrót na terytorium RP w wysokości ok. 40 mln euro. Przyczyny i z akres koncentracji Planowana koncentracja została zgłoszona w trybie art. 13 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji . Podstawę zgłoszenia zamiaru koncentracji stanowi w arunkow a 1 Prezes Urzędu decyzją nr DKK - 171/2023 z 8 sierpnia 2023 r. w ydał zgodę na przejęcie przez Gemini Polska kontroli nad Apteką Powiśle sp. z o.o. z siedzibą w Malborku oraz pośrednio nad Gemini sp. z o.o. z siedzibą w Wejherowie. 8 umow a sprzedaży udziałów zawarta pomiędzy Zgłaszającym a panem Marcinem Wiś niewskim [informacja prawnie chroniona] zmieniona [informacja prawnie chroniona] . Na jej podstawie Zgłaszający nabędzie bezpośrednio 100% udziałów w Aptece Wrzeszcz o raz pośrednio 100% w Aptece Gemini, zostając tym samym właścicielem ww. 16 aptek (dalej: „ Przejmowane Apteki”). Deklarowanym celem koncentracji jest zamiar rozszerzenia przez Zgłaszającego sieci aptek do niego należących, aby móc lepiej zarządzać aptekami działającymi pod szyldem „Gemini”. Zarządzanie przez jednego przedsiębiorcę aptekami ma wp łynąć na szybszy rozwój marki, zwiększenie rozpoznawalności na rynku, dotarcie do szerszego grona konsumentów, a tym samym polepszenie swojej pozycji wobec innych aptek. Uzasadnienie określenia rynków wspólnych oraz powiązanych wertykalnie w aspekcie pr oduktowym i geograficznym : Rynek detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych – w aspekcie produktowym Przedsiębiorcy uczestniczący w koncentracji prowadzą działalność w zakresie detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych za pośre dnictwem aptek ogó lnodostępnych . W dotychczasowym orzecznictwie Prezesa Urzędu wyróżniano rynek detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne i punkty apteczne obejmujący produkty lecznicze i inne produkty tradycyjnie dystrybuowane przez apteki (np. kosmetyki apteczne czy niektóre wyroby medyczne). Z tak zdefiniowanego rynku wyłączono rynek produktów leczniczych weterynaryjnych, który wykazuje wszystkie cechy rynku odrębnego: działalność w zakresie dystrybucji (zarówno hurtowej, jak i detalicznej) produktów leczniczych weterynaryjnych jest reglamentowana odrębnie w stosunku do dystrybucji produktów leczniczych i wyrobów medycznych (wymagane jest odrębne zezwolenie nadzoru farmaceutycznego), inni są odbiorcy końcowi, inna jest skala t ransakcji oraz przedmiot działalności 2 . 2 M.in. decyzje Prezesa Urzędu nr: DKK - 230/2019 z 18 listopada 2019 r ., DKK - 71/2017 z 10 maja 2017 r. , DKK - 7/2014 z 27 stycznia 2014 r. 9 Rynek detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych – w aspekcie geograficznym W aspekcie geograficznym, zgodnie z dotychczasowymi decyzjami Prezesa Urzędu, rynek detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne i punkty apteczne, określany był jako rynek lokalny, ograniczający się do obszarów wyznaczonych promieniem do 1 km od każdej apteki/punktu aptecznego należącego do spółki przejmowanej 3 . W celu określenia takiego za sięgu poszczególnych rynków posłużono się danymi wskazującymi, iż prawie 2/3 konsumentów dokonuje zakupów w aptece, do której dociera pieszo (średni czas dojścia wynosi 5 minut). Analiza zachowań konsumentów wskazuje ponadto, iż przy wyborze apteki przeważ ająca część konsumentów kieruje się przede wszystkim odległością od miejsca zamieszkania, pracy lub przychodni zdrowia 4 . Ponadto , Prezes Urzędu wyznaczając rynek geograficzny oraz dokonując oceny udziałów rynkowych uczestników koncentracji na danym rynku l okalnym bierze pod uwagę m.in. odległość jaką faktycznie należy pokonać pomiędzy aptekami należącymi do uczestników koncentracji (bliskość konkurencji) uwzględniając warunki panujące na danym rynku (tory, koryta rzek). Biorąc pod uwagę powyższe defin icje rynku organ antymonopolowy uznał, iż działalność uczestników koncentracji pokrywa się na : - lokalny m rynk u detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych przez apteki ogólnodostępne i punkty apteczne, obejmujący m obszar wyznaczony odległością do 1 km od apteki Gemini zlokalizowanej w Gdańsku (ul. Obrońców Wybrzeża 2 ) – dalej : „Przejmowana Apteka w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 ” , na który m zlokalizowana jest także co najmniej jedna apteka Gemini Polska . Łączny udział uczestników koncentracji w om awianym rynku wyniósł ok. [informacja prawnie chroniona] % w 2021 r. i ok. [informacja prawnie chroniona] % w 2022 r . - lokalnym rynku detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych przez apteki ogólnodostępne i punkty apteczne obejmującym obszar wyznaczony odległością do 1 km od apteki Gemini zlokalizowanej w Gdańsku (ul. Targ Drzewny 3/7) – dalej: „Przejmowana Apteka w Gdańsku przy ul. Targ Drzewny 3/7”, na którym zlokalizowana jest także co najmniej jedna apteka Gemini Polska . Łączny udział uczestników kon centracji w omawianym 3 Ibidem. 4 Raport UOKiK dot. detalicznej sprzedaży aptek z 2015 r., https://www.uokik.gov.pl/aktualnosci.php?news_id=11636. 10 rynku wyniósł ok. [informacja prawnie chroniona] % w 2021 r. i ok. [informacja prawnie chroniona] % w 2022 r . Rynek hurtowej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych do aptek – w aspekcie produktowym Jeżeli chodzi o działalność w zakresie hu rtowej dystrybucji wyrobów farmaceutycznych, to dla oceny przedmiotowej koncentracji istotne znaczenie mają powiązania wertykalne, w zakresie w jakim Grupa Warburg prowadzi działalność na rynku hurtowej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych, natomiast Przejmo wane Apteki mogą być odbiorcami tych wyrobów. Wyjaśnić należy, że Grupa Warburg posiada jedną hurtownię zlokalizowaną w Gdańsku, która działalność rozpoczęła w kwietniu 2023 r. A sortyment oferowany przez tę hurtownię jest ograniczony i obejmuje wyłącznie p rodukty lecznicze wydawane bez recepty. Zgodnie z dotychczasową linią orzecznic zą Prezesa Urzędu rynek hurtowej dystrybucji wyrobów farmaceutycznych podlega segmentacji na odrębne rynki obejmujące: przedhurtow ą dystrybucję wyrobów farmaceutycznych, hurtow ą dystrybucję wyrobów farmaceutycznych do aptek oraz hurtową dystrybucję wyrobów farmaceutycznych do szpitali 5 . Z tak zdefiniowanych rynków wyłączono rynek produktów leczniczych weterynaryjnych, który wykazuje wszystkie cechy rynku odrębnego: działalność w zakresie dystrybucji (zarówno hurtowej, jak i detalicznej) produktów leczniczych weterynaryjnych jest reglamentowana odrębnie w stosunku do dystrybucji produktów leczniczych i wyrobów medycznych (wymagane jest odrębne zezwolenie nadzoru farmaceutycznego ), inni są odbiorcy końcowi, inna jest skala transakcji oraz przedmiot działalności. Rynek hurtowej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych do aptek – w aspekcie geograficznym W ocenie Prezesa Urzędu rynek hurtowej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych do apte k w aspekcie geograficznym ma wymiar lokalny i obejmuje swoim zasięgiem obszar położony w promieniu do 110 km jazdy samochodem po drogach publicznych od hurtowni przejmowanej 6 . Odnosząc się do wspomnianych powyżej powiązań wertykalnych pomiędzy uczestnika mi koncentracji, należy wyjaśnić, że powiązania te mają charakter potencjalny , 5 M.in. d ecyzj e Prezesa Urzędu nr : DKK - 54/ 20 08 z 16 lipca 2008 r . oraz DKK - 40/2014 z 31 marca 2014 r. 6 Tak m.in. decyzja Prezesa Urzędu nr DKK - 40/2014 z 31 marca 2014 r. 11 bowiem obecnie nie zachodzą faktyczne powiązania między ww. hurtownią należącą do Grupy Warburg, a Przejmowanymi Aptekami . W g szacunków Zgłaszającego, udział Grupy Warburg w lo kalnym rynku hurtowej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych do aptek obejmującym swoim zasięgiem obszar położony w promieniu do 110 km po drogach od należącej do niej hurtowni w Gdańsku w 2023 r. będzie wynosił ok. [informacja prawnie chroniona] %. W rynku kra jowym szacowany udział tej hurtowni nie przekroczy w 2023 r. ok. [informacja prawnie chroniona] %. Należy też wskazać, że szacunkowe udziały Przejmowanych Aptek w powiązanych lokalnych rynkach hurtowych zakupów wyrobów farmaceutycznych nie przekroczyły w 2 022 r. [informacja prawnie chroniona] %. W rynku krajowym ich udział nie przekroczył [informacja prawnie chroniona] % . Rynki właściwe, na które koncentracja wywiera wpływ W myśl art. 4 pkt 9 ustawy o ochronie konkurencji , przez rynek właściwy rozumie się r ynek towarów, które ze względu na ich przeznaczenie, cenę oraz właściwości, w tym jakość, są uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz są oferowane na obszarze, na którym, ze względu na ich rodzaj i właściwości, istnienie barie r dostępu do rynku, pref erencje konsumentów, znaczące różnice cen i koszty transportu, panują zbliżone warunki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczają zasadniczo dwa elementy: towar ( rynek produktowy ) i terytorium ( rynek geograficzny ). Stosownie do rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 2 3 grudnia 201 4 r. w sprawie zgłoszenia zamiaru koncentracji przedsiębiorców (Dz. U. z 201 8 r., poz. 367 ): a) rynkiem właściwym, na który koncentracja wywiera wpływ w układzie horyzontalnym , jest każdy rynek produktowy, na którym zaangażowani są co na jmniej dwaj przedsiębiorcy uczestniczący w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie koncentracja prowadzi do uzyskania łącznego udziału w rynku geograficznym w wysokości większej niż 20%, b) rynkiem właściwym, na który koncentracja wywiera wpływ w układzie wertyk alnym , jest każdy rynek właściwy, jeżeli działa na nim co najmniej jeden przedsiębiorca uczestniczący w koncentracji i jest on równocześnie rynkiem zakupu lub sprzedaży (poprzedni lub następny szczebel obrotu), na którym działa którykolwiek z pozostałych przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji (rynek powiązany wertykalnie), oraz udział przedsiębiorców 12 uczestniczących w koncentracji na którymkolwiek z tych rynków przekracza 30%, bez względu na to, czy aktualnie istnieje powiązanie typu dostawca - odbio rca między tymi przedsiębiorcami, c) rynkiem właściwym, na który koncentracja wywiera wpływ w układzie konglomeratowym , jest każdy rynek produktowy, na którym między uczestnikami koncentracji nie istnieją żadne powiązania horyzontalne i wertykalne, oraz w kt órym którykolwiek z przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji posiada więcej niż 40% udziału w jakimkolwiek rynku właściwym obejmującym terytorium Polski lub jego część. Mając na względzie definic ję rynku właściwego oraz ww. kryteria wyznaczania rynk ów właściwych, na które koncentracja wywiera wpływ, organ antymonopolowy uznał, iż: a) koncentracja wywiera wpływ w układzie horyzontalnym na dwa lokaln e ryn ki detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne oraz punkt y apteczne , tj. na rynek wyznaczon y odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 oraz na rynek wyznaczony odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Targ Drzewny 3/7 . Na rynk ach ty ch udziały uczestników koncentracji oraz ich konkurentów przedstawiały się w latach 2021 - 2022 następująco : Tabela 1 : Lokalny rynek sprzedaży detalicznej wyrobów farmaceutycznych wyznaczony odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Obroń ców Wybrzeża 2 Apteka Adres Udział wg wartości sprzedaży 2021 r. 2022 r. Apteka Przejmowana ul. Obrońców Wybrzeża 2 [informacja prawnie chroniona] % [informacja prawnie chroniona] % Grupa Zgłaszającego ul. Jagiellońska 4 [informacja prawnie chroniona] % [informacja prawnie chroniona] % ul. Kołobrzeska 63F [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% ŁĄCZNIE [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% 13 Apteki konkurentów Dr Max ul. Obrońców Wybrzeża 17 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% Źródło Zdrowia ul. Obrońców Wybrzeża 1 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% DOZ Apteka Dbam o Zdrowie ul. Kołobrzeska 46 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie c hroniona]% Dom Leków ul. Opolska 3 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% Medicur ul. Gen. Bora - Komorowskiego 40 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% Trzy Żagle ul. Olsztyńska 3 C [informacja prawnie ch roniona]% [informacja prawnie chroniona]% Źródło: opracowanie Prezesa Urzędu w oparciu o przeprowadzone badanie rynku . Tabela 2 : Lokalny rynek sprzedaży detalicznej wyrobów farmaceutycznych wyznaczony odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsk u przy ul. Targ Drzewny 3/7 Apteka Adres Udział wg wartości sprzedaży 2021 r. 2022 r. Apteka Przejmowana ul. Targ Drzewny 3/7 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% Grupa Zgłaszającego ul. Łagiewniki 48 [informacja prawnie chr oniona]% [informacja prawnie chroniona]% ŁĄCZNIE [informacja prawnie chroniona] % [informacja prawnie chroniona]% Apteki konkurentów Dbam o Zdrowie ul. Szeroka 21 - 22 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% ul. Karmelicka 1 ul. Kartuska 17 ul. Wałowa 27 Dr Max ul. Pańska 6 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% Dr Max ul. Wały Jagiellońskie 28/30 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% Grodzieńska ul. Podwale Grodzk ie 8 [informacja [informacja 14 prawnie chroniona]% prawnie chroniona]% Rajska ul. Rajska 10 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% Super - Pharm ul. Targ Węglowy 7 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% Ratu szowa ul. Długa 54/55 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% Aksamitna ul. Łagiewniki 52 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% Dom Leków ul. Kartuska 5 [informacja prawnie chroniona]% [informacja prawnie chroniona]% Źródło: opracowanie Prezesa Urzędu w oparciu o przeprowadzone badanie rynku . b) k oncentracja nie wywiera wpływ u na żaden rynek w układzie wertykalnym W toku przeprowadzonego postępowania nie zidentyfikowano żadnych rynków, na które przedmio towa koncentracja wywiera wpływ w układzie wertykalnym (pionowym), bowiem przedsiębiorcy uczestniczący w koncentracji nie prowadzą działalności na rynkach będących jednocześnie rynkami poprzedniego bądź następnego szczebla obrotu, oraz w których indywidua lny lub łączny udział tych przedsiębiorców przekraczałby 30%. c) koncentracja wywiera wpływ na rynki w układzie konglomeratowym Jak wynika z informacji przekazanych przez Zgłaszającego w niniejszej sprawie mogą występować rynki właściwe, na których przedsi ębiorcy ci posiadają udział przekraczający 40% , a mianowicie lokalne rynki detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych . Na podstawie zgromadzonego materiału i powyższych ustaleń organ anty monopolowy zważył, co następuje: Rodzaj decyzji Prezesa Urzędu w postępowaniach antymonopolowych w sprawach koncentracji jest uzależniony od tego czy koncentracja prowadzi do istotnego ograniczenia konkurencji, czy też do takiego istotnego ograniczenia ni e prowadzi. Jeżeli w wyniku 15 koncentracji konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególności przez powstanie lub umocnienie pozycji dominującej, Prezes Urzędu, w drodze decyzji, wydaje zgodę na jej dokonanie (art. 18 ustawy o ochronie k onkurencji ). Jeżeli natomiast w wyniku koncentracji dochodzi do istotnego ograniczenia konkurencji, ale istnieje możliwość zniwelowania tego negatywnego wpływu poprzez nałożenie określonych zobowiązań na stronę (strony) postępowania i te zobowiązania stro na (strony) przyjmie, Prezes Urzędu wydaje tzw. decyzję warunkową (art. 19 ustawy o ochronie konkurencji ) . W przypadku natomiast, kiedy koncentracja prowadzi do istotnego ograniczenia konkurencji i brak jest możliwości zniwelowania tego negatywnego wpływu poprzez nałożenie określonych zobowiązań na stronę (strony) postępowania lub strona (strony) nie chce przyjąć takich zobowiązań, Prezes Urzędu wydaje decyzję zakazującą dokonania koncentracji (art. 20 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji ). Wyjątkiem będzi e sytuacja, kiedy taka koncentracja spełnia przesłanki z art. 20 ust. 2 ustawy o ochronie konkurencji tzn., gdy odstąpienie od zakazu dokonania koncentracji jest uzasadnione w szczególności, kiedy koncentracja przyczyni się do rozwoju ekonomicznego lub pos tępu technicznego lub może wywrzeć pozytywny wpływ na gospodarkę narodową. Podstawowym celem postępowania antymonopolowego w sprawach koncentracji jest zatem ustalenie, czy w wyniku zrealizowania zamierzonej transakcji dojdzie do istotnego ograniczenia kon kurencji na rynku właściwym. Przykładem takiego istotnego ograniczenia konkurencji jest powstanie lub umocnienie pozycji dominującej. Zgodnie z art. 4 pkt 10 ustawy o ochronie konkurencji przez pozycję dominującą rozumie się pozycję przedsiębiorcy, która u możliwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku właściwym przez stworzenie mu możliwości działania w znacznym zakresie niezależnie od konkurentów, kontrahentów oraz konsumentów; domniemywa się, że przedsiębiorca ma pozycję dominującą, jeżeli jego udział w rynku przekracza 40%. Należy jednakże podkreślić, że o ile powstanie lub umocnienie pozycji dominującej będzie zawsze prowadziło do ograniczenia konkurencji na rynku, to do ograniczenia konkurencji może dojść także w przypadkach, kiedy w wyniku ko ncentracji nie powstaje lub nie umacnia się pozycja dominująca. Samo stwierdzenie „istotne ograniczenie konkurencji” wykracza zatem poza kwestię powstania lub umocnienia pozycji dominującej i ma szersze znaczenie. Obejmuje bowiem sytuacje, kiedy w wyniku dokonanej koncentracji konkurencja zostaje poważnie ograniczona, a nie wiąże się to z powstaniem pozycji dominującej – może to mieć miejsce przykładowo na rynkach oligopolistycznych. 16 Powyższe oznacza, że koncentracja jest dopuszczalna wówczas, gdy nie prz eszkadza znacząco skutecznej konkurencji na rynku właściwym, w szczególności w wyniku powstania lub umocnienia pozycji dominującej. Jeżeli natomiast w jej wyniku konkurencja na rynku zostanie istotnie ograniczona, w szczególności przez powstanie lub umocni enie pozycji dominującej, organ antymonopolowy zakazuje jej dokonania. Przedmiotowa koncentracja wywiera wpływ w układzie horyzontalnym na: 1. lokalny rynek detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne oraz punkty ap teczne obejmujący obszar wyznaczony odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , 2. lokalny rynek detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne oraz punkty apteczne obejmujący obs zar wyznaczony odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Targ Drzewny 3/7. Oceniając rozpatrywaną koncentrację organ antymonopolowy stwierdził, iż w jej wyniku nie dojdzie do istotnego ograniczenia konkurencji na drugim z ww. rynków, tj. na lokalny m ryn ku detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne oraz punkty apteczne obejmujący m obszar wyznaczony odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Targ Drzewny 3/7 . Udział Zgłaszaj ącego po dokonaniu koncentracji wyniesie ok. [informacja prawnie chroniona]% w 2021 r. i ok. [informacja prawnie chroniona]% w 2022 r. , a więc będzie kształtował się znacznie poniżej 40%, tj. progu, z którym ustawa o ochronie konkurencji wiąże domniemanie posiadania pozycji dominującej. Jednocześnie na omawianym rynku uczestnicy koncentracji spotykać się będą z konkurencją ze strony przede wszystkim czterech aptek działających pod szyldem „Apteka Dbam o Zdrowie”. Natomiast zebrany w sprawie materiał dowodo wy wskazuje, że w wyniku realizacji planowanej koncentracji dojdzie do istotnego ograniczenia konkurencji, będącego efektem znaczącego wzmocnienia pozycji rynkowej Zgłaszającego na lokalny m ryn ku detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne oraz punkty apteczne obejmujący m obszar wyznaczony odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 . Na rynku tym łączny udział uczestników koncentracji znacznie przekroczył próg 40% , wynosił on bowiem w 202 1 r. ok. [informacja prawnie chroniona]% oraz ok. [informacja 17 prawnie chroniona]% w 2022 r. Udział ten jest zatem is t otnie wyższy od udziału, z którym ustawa o ochronie konkurencji wiąże domniemanie posiadania pozycji dominującej (40%). Zasadni cze zastrzeżenia organu antymonopolowego budzi fakt, iż łączny udział uczestników koncentracji po dokonaniu koncentracji znacznie przekroczy 40%, tj. próg, z którym ustawa o ochronie konkurencji wiąże domniemanie posiadania pozycji dominującej i wyniesie o k. [informacja prawnie chroniona] % wg wartości sprzedaży. W wyniku dokonania koncentracji Zgłaszający będzie posiadał 3 z 9 aptek działających na tym rynku, przy czym zważywszy na ww. udział Zgłaszającego, żaden z właścicieli konkurencyjnych aptek nie dysp onuje porównywalną pozycją rynkową do tej , jaką będzie miał Zgłaszający po przejęciu Apteki Wrzeszcz. Udział największego konkurenta na rynku wynosi ledwie ok. [informacja prawnie chroniona]% . Należy przy tym również podkreślić, że chociaż łączny udział uc zestników koncentracji przekraczający [informacja prawnie chroniona]% co prawda wynika przede wszystkim z dotychczasowego udziału Zgłaszającego, który w 2021 r. wyniósł ok. [informacja prawnie chroniona]% , zaś w 2022 r. ok. [informacja prawnie chroniona]% , a więc już przed koncentracją znacznie przekraczał [informacja prawnie chroniona] %, to koncentracja umocni pozycję dominującą Zgłaszającego. Jednocześnie zaznaczenia wymaga , iż przyrost udziału Zgłaszającego, jaki nastąpi na skutek dokonania koncentracji nie jest pomijalny i wynosi ok. [informacja prawnie chroniona] punktów procentowych. Tym samym w wyniku koncentracji podmiot już posiadający pozycję dominującą przejąłby swojego największego konkurenta. Tym samym przejęcie przez Gemini Polska kontroli nad Apteką Wrzeszcz istotnie wzmocni pozycję rynkową Zgłaszającego na omawianym rynku. Natomiast pomimo że Zgłaszający jest udziałowcem, posiadającym 49% udziałów w Aptece Gemini, będącej bezpośrednim właścicielem Przejmowanych Aptek, a apteki te należą do si eci franczyzowej Zgłaszającego, to w ocenie organu antymonopolowego apteki franczyzowe Gemini oraz apteki własne Zgłaszającego nie stanowią obecnie jednego organizmu gospodarczego i stanowią dla siebie konkurencję. W wyniku koncentracji dojdzie więc do ogr aniczenia presji konkurencyjnej, jaką obecnie wywierają na siebie koncentrujące się podmioty , a ich udziały wskazują, że będzie miało ono istotny wpływ na konkurencję na analizowanym rynku . W przedmiotowej sprawie nie występują rynki właściwe, na które k oncentracja wywiera wpływ w układzie wertykalnym. Natomiast w przedmiotowej sprawie mogą występować rynki właściwe, na które koncentracja wywiera wpływ w układzie konglomeratowym. Jednakże analizując wpływ koncentracji w układzie konglomeratowym, organ an tymonopolowy uznał, iż między 18 poszczególnymi rynkami lokalnymi, na których działają uczestnicy koncentracji, brak jest powiązań, które mogłyby umożliwiać przenoszenie siły rynkowej między rynkami, w szczególności z uwagi na to, że klienci dokonujący zakupó w na jednym aptecznym rynku lokalnym, co do zasady nie dokonują zakupów na innym, zwłaszcza odległym geograficznie . Reasumując, z uwagi na fakt, że koncentracja doprowadzi do istotnego ograniczenia konkurencji na lokalny m ryn ku detalicznej sprzedaży wyrob ów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne oraz punkty apteczne obejmujący m obszar wyznaczony odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , nie jest możliwe wydanie zgody na postawie art. 18 ustawy o o chronie konkurencji . W trakcie postępowania Zgłaszający, działając na podstawie art. 96a ust. 6 w zw. z art. 19 ust. 2 ustawy o ochronie konkurencji, pismem z 30 sierpnia 202 3 r. przedstawił Prezesowi Urzędu propozycję warunku i zobowiązał się do jego wyk onania. P ropozycj a warunku, została zaakceptowana przez organ antymonopolowy w brzmieniu wskazanym w sentencji decyzji. W związku z powyższym oraz biorąc pod uwagę pozycję rynkową uczestników koncentracji na lokalny m ryn ku detalicznej sprzedaży wyrobów fa rmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne oraz punkty apteczne obejmujący m obszar wyznaczony odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , organ antymonopolowy w przypadku przedmiotowej koncentracji postan owił zastosować art. 19 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji . Stosownie do treści tego przepisu Prezes Urzędu, w drodze decyzji, wydaje zgodę na dokonanie koncentracji, gdy - po spełnieniu przez przedsiębiorców zamierzających dokonać koncentracji określony ch warunków - konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególności przez powstanie lub umocnienie pozycji dominującej na rynku. Prezes Urzędu może na przedsiębiorcę lub przedsiębiorców zamierzających dokonać koncentracji nałożyć obowiąze k lub przyjąć ich zobowiązanie, w szczególności do: a) zbycia całości lub części majątku jednego lub kilku przedsiębiorców, b) wyzbycia się kontroli nad określonym przedsiębiorcą lub przedsiębiorcami, w szczególności przez zbycie określonego pakietu akcji lub u działów, lub odwołania z funkcji członka organu zarządzającego lub nadzorczego jednego lub kilku przedsiębiorców, c) udzielenia licencji praw wyłącznych konkurentowi, określając w decyzji termin spełnienia tych warunków. 19 Warunki, które mogą być nałożone na p rzedsiębiorcę lub przedsiębiorców w decyzji wyrażającej zgodę na dokonanie koncentracji nie są w treści omawianego artykułu wymienione w sposób wyczerpujący, co wyraźnie wynika z użytego przez ustawodawcę zwrotu „w szczególności”. Wskazane w tym przepisie warunki są jedynie przykładowe, co oznacza, że stosownie do okoliczności mogą one przyjmować różną treść 7 . W każdym jednak przypadku realizacja ich powinna doprowadzić do stanu, w którym koncentracja nie będzie źródłem istotnego ograniczenia konkurencji n a rynku. Nakładane zobowiązania powinny być realne, tj. możliwe do efektywnego wdrożenia w relatywnie krótkim okresie. Przy określaniu tych warunków (zwłaszcza ich doboru oraz zakresu) organ antymonopolowy powinien także działać w oparciu o zasadę proporcj onalności 8 . Wskazane wyżej czynności służą przede wszystkim zredukowaniu siły rynkowej przedsiębiorców objętych koncentracją i przez to utrzymaniu (względnie przywróceniu) efektywnej konkurencji, która byłaby zakłócona w wyniku koncentracji (dokonanej bez wprowadzenia i wykonania warunków modyfikujących) 9 . Po analizie zaprezentowanych przez Zgłaszającego zobowiązań Prezes Urzędu uznał, iż przyjęcie zaproponowanego warunku pozwala na stwierdzenie, że w wyniku realizacji transakcji nie dojdzie do istotnego o graniczenia konkurencji na lokalny m ryn ku detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne oraz punkty apteczne obejmujący m obszar wyznaczony odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybr zeża 2 . Wykonanie warunku wskazanego w sentencji decyzji, oznaczać będzie, że na rynku tym będą funkcjonowały apteki prowadzone jedynie przez grupę Zgłaszającego, a zatem rynek ten nie będzie rynkiem wspólnym dla uczestników koncentracji. Tym samym trwałe i nieodwracalne wyzbycie się przez Zgłaszającego zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w postaci apteki zlokalizowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , w tym praw i obowiązków wynikających z umowy najmu , dzierżawy bądź własności powierzchni przeznaczonej do prowadzenia tej apteki, praw i obowiązków 7 E. Modzelewska - Wąchal, Ustawa o ochronie konkurencji i konsumentów. Komentarz, Warszawa 2002 r., s. 167. 8 K. Kohutek, M. Sieradzka, Komentarz do art.19 ustawy z dnia 1 6 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz.U.07.50.331), [w:] K. Kohutek, M. Sieradzka, Ustawa o ochronie konkurencji i konsumentów. Komentarz, LEX, 2008. 9 I bidem . 20 wynikających z umów leasingu składników majątkowych wykorzystywanych wyłącznie w tej aptece, składników majątkowych tej a pteki, wykorzystywanych wyłącznie w tej aptece oraz praw i obowiązków wynikających z umów pracowniczych pracowników, których aktualnym miejscem pracy jest wyłącznie ww. apteka, wyeliminuje obawy Prezesa Urzędu odnośnie negatywnego wpływu planowanej koncent racji na lokalny ryn ek detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne oraz punkty apteczne obejmujący obszar wyznaczony odległością do 1 km od Apteki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2. Część warunk u wskazująca, że nabywcą ww. zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych musi być niezależny od Zgłaszającego podmiot trzeci oraz, że Prezes Urzędu może odmówić akceptacji nabywcy, jeżeli nabycie przez tego inwestora wskazanego powyże j zespołu składników prowadziłoby do istotnego ograniczenia konkurencji na lokalnym rynku detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne oraz punkty apteczne obejmujący m obszar wyznaczony odległością do 1 km od Apte ki Przejmowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 gwarantuje, że po okresie przejściowym stan konkurencji na tym rynku nie zostanie istotnie zakłócony. W niniejszej sprawie organ antymonopolowy uznał zatem, że Zgłaszający powinien wyzbyć się w sposób trwały i nieodwracalny zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w postaci apteki zlokalizowanej w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 , będącej przedmiotem warunku, który umoż liwi jej nabywcy kontynuowanie działalności aptecznej na ww. rynku lokalnym. Wyzbycie się powyższych aktywów nastąpi na rzecz niezależnego inwestora, który: - nie należy do tej samej grupy kapitałowej w rozumieniu art. 4 pkt 14 ustawy o ochronie konkurenc ji , której częścią jest Zgłaszający ani nie będzie kontrolowany wyłącznie lub wspólnie, bezpośrednio lub pośrednio przez żaden podmiot należący do tej grupy kapitałowej oraz - daje gwarancję kontynuowania działalności aptecznej w aptece zlokalizowanej w G dańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 . Mając na względzie powyższe okoliczności Prezes Urzędu postanowił wydać zgodę na dokonanie przedmiotowej koncentracji, uzależniając ją od spełnienia przez Zgłaszającego warunku określonego w punkcie I sentencji ninie jszej decyzji. Po spełnieniu przez 21 Zgłaszającego tego warunku planowana koncentracja nie doprowadzi bowiem do istotnego ograniczenia konkurencji na lokalnym rynku detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych w Gdańsku przy ul. Obrońców Wybrzeża 2 . Działa lność uczestników koncentracji nie będzie się bowiem pokrywać na ww. rynku. Jednocześnie Prezes Urzędu w pkt II sentencji niniejszej decyzji nałożył na Zgłaszającego obowiązek przedstawienia Urzędowi Ochrony Konkurencji i Konsumentów informacji dotyczącyc h realizacji warunku w terminie 30 dni od daty jego realizacji lub upływu terminu jego wykonania. Obowiązek informacyjny pozwoli Prezesowi Urzędu ustalić, czy w rzeczywistości Zgłaszający wywiązał się z nałożonego na niego zobowiązania oraz czy ostateczn ie zrealizował nałożony na niego warunek. Wobec powyższego orzeczono, jak w sentencji. POUCZENIE : Zgodnie z art. 81 ust. 1 ustawy z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów ( Dz. U. z 2023 r., poz. 1689 ) w związku z art. 479 28 §1 pkt 1 oraz § 2 ustawy z dnia 17 listopada 1964 r. Kodeks postępowania cywilnego ( Dz. U. z 202 3 r. , poz. 1550 ) – od niniejszej decyzji przysługuje odwołanie do Sądu Okręgowego w Warszawie – Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów – za pośrednictwem Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów w terminie miesiąca od dnia jej doręczenia. Zgodnie z art. 3 ust. 2 pkt 9 w związku z art. 32 ust. 1 ustawy z dnia 28 lipca 2005 r. o kosztach sądowych w sprawach cywilnych (Dz. U. z 202 3 r., poz. 1144 ), odwołanie od decyz ji Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów podlega opłacie stałej w kwocie 1000 zł. Zgodnie z art. 103 ust. 1 i 2 ustawy o kosztach sądowych w sprawach cywilnych, sąd może przyznać zwolnienie od kosztów sądowych osobie prawnej lub jednostce organi zacyjnej niebędącej osobą prawną, której ustawa przyznaje zdolność prawną, jeżeli wykazała, że nie ma dostatecznych środków na ich uiszczenie. Spółka handlowa powinna wykazać także, że jej wspólnicy albo akcjonariusze nie mają dostatecznych środków na zwię kszenie majątku spółki lub udzielenie spółce pożyczki. Zgodnie z art. 105 ust. 1 ustawy o kosztach sądowych w sprawach cywilnych, wniosek o przyznanie zwolnienia od kosztów sądowych należy zgłosić na piśmie lub ustnie do protokołu w sądzie, w którym spra wa ma być wytoczona lub już się toczy. Stosownie do treści art. 117 § 1, § 3 i § 4 zd. 1 Kodeksu postępowania cywilnego, strona zwolniona przez sąd od kosztów sądowych w całości lub części może domagać się ustanowienia adwokata lub radcy prawnego. Osoba pr awna lub inna jednostka organizacyjna, której ustawa przyznaje zdolność sądową, niezwolniona przez sąd od kosztów sądowych, może się domagać ustanowienia adwokata lub radcy prawnego, jeżeli wykaże, że nie ma dostatecznych środków na poniesienie kosztów wyn agrodzenia adwokata lub radcy prawnego. Wniosek o ustanowienie adwokata lub radcy prawnego strona zgłasza wraz z wnioskiem o zwolnienie 22 od kosztów sądowych lub osobno, na piśmie lub ustnie do protokołu, w sądzie, w którym sprawa ma być wytoczona lub już si ę toczy. PREZES Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów Tomasz Chróstny Otrzymuje: Gemini Polska sp. z o.o., Gdańsk Za pośrednictwem pełnomocnika: [informacja prawnie chroniona]